Понятие коммерческо-посреднической деятельности и ее участники

К числу ее преимуществ  относятся:

• возможность повышения устойчивости бизнеса, управления коммерческими рисками, обеспечения безопасности основных имущественных активов предпринимательского объединения;
• возможность централизации целого ряда функций и тем самым экономии управленческих затрат;
• обеспечение единого внутри холдинговой компании налогового и финансового планирования;
• обеспечение конфиденциальности контроля и др.

Структуру классической холдинговой компании в качестве обязательных элементов составляют две группы участников: основное (преобладающее) хозяйственное общество или товарищество и дочерние (зависимые) хозяйственные общества.

Несмотря на достаточную  распространенность в предпринимательской  деятельности, адекватное правовое обеспечение  создания и деятельности холдингов в нашей стране пока отсутствует.

Впервые понятие «холдинговая компания» было закреплено в российском законодательстве о приватизации. Во Временном положении о холдинговых компаниях, создаваемых при преобразовании государственных предприятий вакционерные общества, холдинговой компанией признавалось предприятие независимо от его организационно-правовой формы, в состав которого входят контрольные пакеты акций других предприятий.

Холдинг - разновидность группы лиц, основанная на экономической субординации и зависимости между основным (преобладающим) и дочерними (зависимыми) хозяйственными обществами.

Основанием для установления экономической зависимости могут  стать преобладающее участие  основного общества в уставном капитале дочернего, наличие договора и иных обстоятельств, позволяющих основному  обществу определять или влиять на решения зависимого общества.

Холдинговой компанией признается организация, независимо от ее организационно-правовой формы, в состав которой входят контрольные пакеты акций других организаций. Организации, контрольные пакеты акций которых входят в состав активов холдинговой компании, именуются «дочерними».

Под «контрольным пакетом  акций» понимается любая форма участия  в капитале организации, которая  обеспечивает безусловное право  принятия или отклонения определенных решений на общем собрании его  участников (акционеров, пайщиков) и  в его органах управления (в  том числе наличие «Золотой акции», права «вето», права непосредственного  назначения директоров и т. п.). Холдинговые компании создаются для содействия кооперации организаций-смежников и осуществления ими согласованной инвестиционной политики. Помимо промышленных, производственных холдингов существуют финансовые холдинговые компании.

Холдинг не является самостоятельной  организационно-правовой формой предпринимательской  деятельности, а характеризует больше экономическую сущность объединения. Правовое регулирование холдингов осуществляется в рамкахгражданского законодательства через определение категорий основного и дочерних хозяйственных обществ (ст. 105, 106 ГК, ст. 6 Федерального закона «Об акционерных обществах», ст. 6 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. «Об обществах с ограниченной ответственностью»). Холдинг не получил законодательного закрепления в качестве правовой формы объединения хозяйствующих субъектов.

Холдинг можно  определять как в «узком», так  и в «широком смысле». В «узком смысле» под холдингом понимается только основное (преобладающее) общество. В «широком смысле» под холдингом понимается совокупность двух или более коммерческих организаций, одной из которых является основное (преобладающее) общество, а остальные - дочерние и (или) зависимые общества.

В юридической  литературе выделяют следующие способы  создания холдинговых компаний:

1) при преобразовании  крупных компаний с выделением  из состава подразделений в  качестве юридически самостоятельных  (дочерних) компаний, контрольные пакеты  акций которых закрепляются в  собственности головных компаний;

2) при объединении пакетов  акций юридически самостоятельных  компаний и передаче этих пакетов  акций холдинговой компании;

3) при покупке существующей  компанией пакета акций других  компаний, которые становятся дочерними  по отношению к ней;

4) при учреждении новых  компаний, которые с момента учреждения  приобретают доминирующее участие  в других компаниях;

5) при заключении договора  о подчинении одной компании  другой, согласно которому управляющей  компании передаются полномочия  исполнительного органа управляемой  компании.

Не исключаются и другие способы создания холдинговых компаний.

Холдинговые компании можно также подразделить на «чистые» и смешанные. В «чистом» холдинге основное (преобладающее) общество выполняет только контрольно-управленческие функции по руководству дочерними (зависимыми) обществами. В смешанном холдинге, наряду с контролем за деятельностью дочерних (зависимых) обществ, основное (преобладающее) общество осуществляет также самостоятельную предпринимательскую деятельность.

Кроме того, выделяют частные и государственные холдинги. Холдинги, учредителями (акционерами, участниками) которых выступают частные лица (юридические или физические), являются частными. Холдинги, большая доля которых находится в собственности государства, называются государственными. В Российской Федерации первые холдинговые компании были именно государственными, так как возникли в связи с приватизацией государственных предприятий и необходимостью закрепления контрольного пакета их акций в собственности государства.

Ассоциации (союзы). Важную роль в процессе товародвижения играют ассоциации и союзы. Ассоциации (союзы) -договорные объединения коммерческих организаций, создаваемые в целях координации их предпринимательской деятельности, представления и защиты их общих имущественных интересов.

В соответствии со ст. 121 ГК ассоциации и союзы - некоммерческие организации. Ассоциации (союзы) коммерческих организаций ограничены в предпринимательской деятельности уставными целями. Они вправе заниматьсяпредпринимательством только путем создания или участия в хозяйственных обществах. Если по решению участников на ассоциацию (союз) возлагается ведение предпринимательской деятельности, такая ассоциация (союз) преобразуется в хозяйственное общество или товарищество в порядке, предусмотренном ГК РФ, либо может создать для предпринимательской деятельности хозяйственное общество или участвовать в таком обществе.

В ассоциации (союзы) могут  объединяться и некоммерческие организации. В этом случае их возможности в  предпринимательской деятельности более широки. Они помогут заниматься предпринимательством путем непосредственного  производства товаров и услуг, приобретения и реализации ценных бумаг, имущественных  и неимущественных прав, участия  в хозяйственных обществах и  в товариществах на вере в качестве вкладчика. Однако предпринимательская деятельность будет ограничена целями, ради которых была образована ассоциация (союз).

Ассоциация (союз) - объединение, основанное на добровольном членстве. Права и обязанности членов закрепляются в их учредительных документах, отражающих специфику деятельности тойили иной ассоциации. Учредительными документами ассоциации являются устав и учредительный договор. Члены ассоциации (союза) сохраняют юридическую самостоятельность и права юридического лица. Они несут субсидиарную ответственность по ее обязательствам в размере и порядке, предусмотренных учредительными документами.

Некоммерческие  партнерства - это основанная на членстве некоммерческая организация, учрежденная гражданами и (или) юридическими лицами для содействия ее членам в осуществлении деятельности, направленной на достижение социальных, благотворительных, научных и управленческих целей для охраны здоровья граждан, развития физической культуры и спорта, удовлетворения духовных и иных нематериальных потребностей граждан, защиты прав и законных интересов граждан и организаций, разрешения споров и конфликтов, оказания юридической помощи, а также в иных целях, направленных на достижение общественных благ.

По критерию экономического содержания, основанному на цели создания, принципах централизации тех  или иных производственно-хозяйственных, коммерческих функций, распределении  полномочий между участниками, объединения  субъектов коммерческой деятельности можно разделить на консорциумы, картели, синдикаты, пулы и др.

Консорциумом признается временное договорное объединение партнеров, являющихся субъектами коммерческой деятельности, сохраняющих юридическую самостоятельность, объединяющихся с целью осуществления какого-либо крупномасштабного финансового или промышленного проекта, программ, выполнения заказа по контракту с третьим лицом, когда по производственным, финансовым, техническим или иным причинам требуется объединение усилий нескольких коммерческих организаций: промышленных и (или) кредитно-финансовых.

В международной и российской предпринимательской практике различают консорциумы двух видов: ассоциативный тип организации консорциума, основанный на договоре простого товарищества, и простой консорциум, основанный на обязательственных отношениях между партнерами и каждого из них с заказчиком. В консорциуме в форме простого товарищества партнеры соединяют вклады, совместно несут хозяйственные риски от общей деятельности, их ответственность перед заказчиком солидарна.

Партнеры простого консорциума  несут ответственность непосредственно  перед заказчиком и получают от него вознаграждение в соответствии с  заключенными с ним договорами.

Картель - договорная форма объединения хозяйствующих субъектов, участники которой, сохраняя статус юридического лица, финансовую, производственную и коммерческую самостоятельность, определяют общую сбытовую политику иценообразование. Цель образования картелей - получение в общих интересах участников прибыли путем устранения или регламентации конкуренции между участниками картеля, а также подавления внешней конкуренции.

Картели, с точки зрения антимонопольного правового регулирования, представляют собой соглашения или  согласованные действия горизонтального  типа, поскольку заключаются между конкурентами (поставщиками, покупателями), действующими на одном и том же товарном рынке. В данном случае хозяйствующие субъекты, которые должны конкурировать между собой на рынке, согласовывают свое поведение и фактически выступают на рынке как один продавец (покупатель).

При наличии у участников картеля в совокупности значительной доли на рынке они могут существенно влиять на состояние конкуренции, приобретать рыночную власть и использовать ее в традиционных для монополистической деятельности целях: получение дополнительной прибыли, ограничение объема продаж, ценовый диктат, вытеснение конкурентов.

Образование картелей особенно опасно на рынках с высокой концентрацией  производства и однородностью продукции. Однако картели, исходя из экономических  законов развития, являются недолговечными монопольными объединениями.

У каждого участника картеля  появляется стимул явно или тайно  нарушить картельное соглашение - продать  продукцию по более высокой цене или в количестве, превышающем  согласованную квоту.

Помимо возможности нарушения  условий картельного соглашения на устойчивость этого вида предпринимательскогообъединения влияют антимонопольные запреты и опасность привлечения к ответственности за их нарушение.

Соглашения картельного  типа часто заключаются в организационной  форме негласного товарищества.

Договор негласного товарищества - разновидность договора простого товарищества, суть которого в том, что егосуществование не раскрывается для третьих лиц.

В отличие от общих норм о предпринимательском объединении  в форме простого товарищества, где  каждый участник привлекается к солидарной ответственности по его обязательствам, в негласном товариществе участник, выступающий от имени товарищества перед третьими лицами, отвечает всем своим имуществом по сделкам, которые  он заключил от своего имени в общих  интересах товарищей, и лишь в последующем имеет право привлечь других товарищей к имущественной ответственности по общим обязательствам.

Опасность соглашений картельного  типа - в возможном ограничении  конкуренции и монополизации  товарных рынков.

Для российского законодательства и правоприменительной практики незаконны не картельные соглашения вообще, а картельные соглашения, имеющие  незаконные цели, ограничивающие конкуренцию, положительный эффект от деятельности которых в социально-экономической  сфере ниже, чем негативные последствия  для соответствующего товарного  рынка.

Синдикат. К числу монопольных объединений наряду с картелями относятся также синдикаты.

В современной предпринимательской  практике под синдикатом понимают предпринимательское объединение картельного типа, участники которого сбывают свои товары и зачастую приобретают сырье через единую торговую сеть.

Участники синдиката сохраняют юридическую и производственную самостоятельность, но, в отличие от картеля, утрачивают коммерческую независимость.

Главная цель создания синдиката - решение вопросов сбыта.

Отношения между участниками  синдиката могут быть урегулированы договором простого товарищества, существенным условием которого является положение о создании сбытовой организации, как правила, в организационно-правовой форме хозяйственного общества.

Эта организация в данном случае не будет иметь внедоговорного (т.е. более, чем поручено договором) контроля над участниками синдиката, поскольку, по сути, представляет собой их дочернее общество.

Синдикаты могут существовать в форме финансово-промышленных групп, реже - холдинговых компаний.

Синдикаты как разновидность  монополистических объединений  картельного типа - предмет правового  регулирования антимонопольного законодательства.