Трудовой договор

11января  2006 г.  Прозина устроилась на должность продавцав  обувной магазин,  а через год уволилась по  собственномужеланию. Получив трудовую книжку, Прозина обнаружила ошибку в

записи,  согласно  которой  она  работала  с  12  июля  2006  г.  Напросьбу о внесении изменений в трудовую книжку работодатель

ответил,  что  поскольку  трудовой  договор  был  надлежащим

образом  заключен  только  12  июля  2006  г.,  то  и трудовая

деятельность Прозиной началась со дня подписания договора.

В  какой  форме  заключается  трудовой  договор?

Правомерны ли действия работодателя?  Что можно посоветовать

Прозиной?

 

Статья 67. Форма трудового договора

Трудовой договор заключается  в письменной форме, составляется в  двух экземплярах, каждый из которых  подписывается сторонами. Один экземпляр  трудового договора передается работнику, другой хранится у работодателя. Получение  работником экземпляра трудового договора должно подтверждаться подписью работника  на экземпляре трудового договора, хранящемся у работодателя.

Трудовой договор, не оформленный  в письменной форме, считается заключенным, если работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя. При фактическом допущении работника к работе работодатель обязан оформить с ним трудовой договор в письменной форме не позднее трех рабочих дней со дня фактического допущения работника к работе.

При заключении трудовых договоров  с отдельными категориями работников трудовым законодательством и иными  нормативными правовыми актами, содержащими  нормы трудового права, может  быть предусмотрена необходимость  согласования возможности заключения трудовых договоров либо их условий  с соответствующими лицами или органами, не являющимися работодателями по этим договорам, или составление трудовых договоров в большем количестве экземпляров.

Статья 68. Оформление приема на работу

Прием на работу оформляется  приказом (распоряжением) работодателя, изданным на основании заключенного трудового договора. Содержание приказа (распоряжения) работодателя должно соответствовать  условиям заключенного трудового договора.

Приказ (распоряжение) работодателя о приеме на работу объявляется работнику  под роспись в трехдневный  срок со дня фактического начала работы. По требованию работника работодатель обязан выдать ему надлежаще заверенную копию указанного приказа (распоряжения).

При приеме на работу (до подписания трудового договора) работодатель обязан ознакомить работника под роспись  с правилами внутреннего трудового  распорядка, иными локальными нормативными актами, непосредственно связанными с трудовой деятельностью работника, коллективным договором.

 

 

Вступление трудового  договора в силу

В соответствии со ст. 64 Трудового  кодекса РФ трудовой договор вступает в силу со дня его подписания работником и работодателем, если иное не установлено  федеральными законами, иными нормативными правовыми актами РФ или трудовым договором, либо со дня фактического допущения работника к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя.

Представителем работодателя является лицо, которое наделено полномочиями по найму работников (п. 12 Постановления  Пленума ВС Российской Федерации  от 17.03.04 №2). Данное право может быть отражено в трудовом договоре, должностной  инструкции представителя работодателя, доверенностью на право подписи  документов трудовых правоотношений, если это право не установлено  ни одним документом, то такое лицо не имеет соответствующих полномочий.

При фактическом допущении  к работе без заключения трудового  договора необходимо:

• ознакомить работника под роспись со всеми внутренними локальными нормативными актами организации, материальной ответственностью, провести инструктаж по технике безопасности (часть третья ст. 68 ТК РФ);
• оформить Приказ о допущении к работе (свободная форма) — если допущение осуществляет руководитель организации либо оформить Докладную записку — если работник допущен представителем работодателя;
• если работнику устанавливается испытание, то это условие необходимо также отразить, например, в вышеуказанных документах либо оформить отдельное соглашение об испытании.

Если работник был фактически допущен к работе, то оформить трудовой договор с ним необходимо в  письменной форме не позднее трех рабочих дней (часть вторая ст. 67 ТК РФ). При этом днем начала работы является день фактического допущения  к работе.

Дата начала работы

Дата начала работы определяется трудовым договором. Если дата не указана  в трудовом договоре, то работник должен приступить к началу работы на следующий  рабочий день после вступления трудового  договора в силу (часть третья ст. 61 ТК РФ).

На практике часто встречаются  ситуации, когда работник осуществляет трудовую деятельность в организации  до 1 февраля 2002 года, когда действовал КЗоТ, и трудовой договор с работником отсутствует. В таком случае надо обязательно заключить трудовой договор в письменной форме, в  двух экземплярах, указав при этом дату начала работы, когда работник реально  приступил к выполнению своих  трудовых обязанностей, например: «Настоящим трудовым договором подтверждается, что работник (Ф.И.О.) работает в ХХХ  с 01.02.1998».

При этом если в течение  трудовой деятельности работника в  организации происходили переводы работника на другие должности, изменялось название организации или она  преобразовывалась в другие формы (например, ГУП в ЗАО), такие факты  также в обязательном порядке  отражают в трудовом договоре.

На  должность генерального директора  руководитель организации был назначен 29 октября 2008 года. Дата заключения трудового  договора, указанная в нем (20 ноября 2008 года) фактически является датой  составления проекта трудового  договора. Фактически трудовой договор  был подписан в январе 2009 года. Дата подписания не зафиксирована в трудовом договоре. В трудовом договоре указывается, что договор вступает в силу со дня его подписания, дата начала работы в договоре не установлена. 
Следует ли начислять руководителю заработную плату при указанных обстоятельствах с учетом того, что до настоящего времени руководитель своих должностных обязанностей не исполняет?

5 марта 2009

СЕМИНАР ДЛЯ ЗАКАЗЧИКОВ  
по методикам ЗАО "Сбербанк-АСТ"

Генеральный директор является единоличным исполнительным органом, через который юридическое  лицо приобретает гражданские права  и принимает на себя гражданские  обязанности (п. 1 ст. 53 ГК РФ, ст. 69 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных  обществах" (далее - Закон N 208-ФЗ)).

Согласно ст. ст. 48, 69 Закона N 208-ФЗ права и обязанности  исполнительного органа общества (в  рассматриваемом случае - генерального директора) по осуществлению руководства  текущей деятельностью общества определяются положениями, иными правовыми  актами Российской Федерации и договором, заключаемым с обществом.

В силу ст. 16 ТК РФ трудовые отношения, которые возникают в  результате избрания или назначения на должность директора общества, характеризуются как трудовые отношения  на основании трудового договора.

По общему правилу, установленному ст. 61 ТК РФ, трудовой договор  заключается в письменной форме, составляется в двух экземплярах, каждый из которых подписывается сторонами. Если иное не установлено федеральными законами, иными нормативными правовыми  актами РФ или трудовым договором, трудовой договор вступает в силу со дня  его подписания работником и работодателем (ст. 67 ТК РФ).

Как следует из ст.ст. 61 и 67 ТК РФ трудовой договор, не оформленный в письменной форме, считается заключенным, если работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя. В этом случае трудовой договор вступает в силу со дня фактического допущения работника к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя.

Таким образом, если трудовой договор оформлен надлежащим образом, т.е. составлен в письменной форме и подписан сторонами, датой  вступления в силу этого трудового  договора следует считать дату его  подписания.

Согласно ст. 57 ТК РФ место и дата заключения трудового  договора являются сведениями, которые  указываются в трудовом договоре. Трудовой кодекс РФ не предусматривает  наличие в трудовом договоре сведений о дате составления проекта трудового  договора. В рассматриваемом случае в трудовом договоре, заключенном  с Генеральным директором, не отражен  тот факт, что дата, указанная  в договоре, является датой составления  его проекта, дата же заключения договора, отличная от даты составления проекта, не была зафиксирована в договоре. Следовательно, исходя из содержания договора, дата, указанная в договоре, будет  считаться датой заключения договора. Однако отметим, что стороны при  взаимном согласии могут внести изменения  в этот трудовой договор, указав в  нем дату заключения (т.е. дату его  фактического подписания).

Отметим, что вступление трудового договора в силу означает, что с этого момента его  стороны приобретают права и  несут обязанности, вытекающие из трудовых правоотношений (см. ст. ст. 21, 22 ТК). Так, одной из обязанностей работника является добросовестное исполнение своих трудовых обязанностей, возложенных на него трудовым договором, а одной из обязанностей работодателя - выплата в полном размере причитающейся работнику заработной платы в сроки, установленные в соответствии с Трудовым кодексом РФ, коллективным договором, правилами внутреннего трудового распорядка, трудовым договором.

В силу ст. 129 и 132 ТК РФ заработная плата является вознаграждением  за труд, и ее размер зависит от квалификации, сложности выполняемой работы, количества и качества затраченного труда.

Таким образом, заключение трудового договора с Генеральным  директором влечет необходимость начисления заработной платы в размере, установленном  трудовым договором.

Неначисление заработной платы может происходить только при наличии предусмотренных Трудовым кодексом РФ оснований. Так, в соответствии со ст. 155 ТК РФ неисполнение работником своих трудовых (должностных) обязанностей по его вине является основанием для неначисления ему за эти периоды заработной платы.

Факт неисполнения работником трудовых (должностных) обязанностей в любом случае должен быть зафиксирован документально. В силу части четвертой  ст. 91 ТК РФ работодатель обязан вести  учет рабочего времени, фактически отработанного  каждым работником. Эта норма не предусматривает исключений, поэтому  ее положения обязательны для  применения во всех случаях, в том  числе и в отношении учета  рабочего времени генерального директора.

Учет рабочего времени  ведется в табеле учета рабочего времени, унифицированная форма  которого утверждена постановлением Госкомстата  России от 5 января 2004 г. N 1 "Об утверждении  унифицированных форм первичной  учетной документации по учету труда  и его оплаты" (форма N Т-12 и форма N Т-13).

Таким образом, при  виновном неисполнении трудовых (должностных) обязанностей Генеральным директором общество вправе не начислять ему  заработную плату, если факт неисполнения им трудовых (должностных) обязанностей зафиксирован документально. Если работодатель не обладает доказательствами неисполнения Генеральным директором своих трудовых обязанностей, оснований для невыплаты  ему заработной платы не имеется.

В заключение отметим, что если отсутствие Генерального директора  на рабочем месте обладает признаками прогула, установленными подпунктом "а" п. 6 части первой ст. 81 ТК РФ, это дает работодателю право по своей инициативе расторгнуть трудовой договор с  ним. Прогул, как основание увольнения, предусмотрен подпунктом "а" пункта 6 части первой статьи 81 ТК РФ.

Вывод: 
Дату, указанную в трудовом договоре, следует считать датой его заключения, поскольку стороны в трудовом договоре не оговорили иное.

Неисполнение Генеральным  директором своих трудовых (должностных) обязанностей по его вине является основанием для неначисления ему за эти периоды заработной платы. Факт неисполнения обязанностей должен быть документально зафиксирован.

Если факт неисполнения Генеральным директором своих трудовых (должностных) обязанностей не подтвержден  документально, Генеральному директору  должна быть начислена заработная плата  с той даты, которая указана  в трудовом договоре.

ст 61 ТК РФ. Вступление трудового договора в силу

 
Трудовой договор  вступает в силу со дня его подписания работником и работодателем, если иное не установлено  федеральными законами, иными нормативными правовыми актами Российской Федерации  или трудовым договором, либо со дня фактического допущения работника  к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя. Работник обязан приступить к исполнению трудовых обязанностей со дня, определенного трудовым договором. Если в трудовом договоре не определен день начала работы, то работник должен приступить к работе на следующий рабочий день после вступления договора в силу. Если работник не приступил к работе в день начала работы, установленный в соответствии с частью второй или третьей настоящей статьи, то работодатель имеет право аннулировать трудовой договор. Аннулированный трудовой договор считается незаключенным. Аннулирование трудового договора не лишает работника права на получение обеспечения по обязательному социальному страхованию при наступлении страхового случая в период со дня заключения трудового договора до дня его аннулирования.