Адвокатура и ее назначение в обществе

1) обстоятельства, признанные судом общеизвестными;    

2) обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным постановлением по ранее рассмотренному делу;   

3) обстоятельства, установленные вступившим в законную силу решением арбитражного суда;   

4) вступивший в законную силу приговор суда по уголовному делу обязателен для суда, рассматривающего дело о гражданско-правовых последствиях действий лица, в отношении которого вынесен приговор суда, по вопросам, имели ли место эти действия и совершены ли они данным лицом.   

Адвокат-представитель должен следить  за показаниями свидетелей, задавать вопросы, направленные на извлечение нужных фактов; участвовать в исследовании письменных и вещественных доказательств. Исследование предполагает ознакомление с этими документами, их анализ, установление связей между отдельными доказательствами. Адвокат-представитель участвует  в допросе экспертов и специалистов, если они привлекались к участию  в деле. Суд обязан непосредственно  исследовать доказательства. Поэтому  при невозможности ознакомления с доказательствами в силу объективных  причин в зале суда их осмотр и исследование проводятся по месту нахождения.   

В зале судебного заседания или  специально оборудованном для этой цели помещении возможно воспроизведение  аудио– или видеозаписи, заслушивание объяснений лиц, участвующих в деле, привлечение в связи с этим специалиста и назначение в необходимых случаях экспертизы (ст. 185 ГПК РФ).   

Деятельность представителя при  этом должна соответствовать требованиям  закона, быть профессиональной и квалифицированной, не нарушать норм адвокатской этики. Адвокат при допросах обязан занимать активную позицию, однако ни при каких  обстоятельствах не грубить допрашиваемому, проявлять уважение к его личности. Нельзя задавать наводящие вопросы, а также незапланированные, ответ на которые может повредить доверителю.    

Исследование доказательств предполагает и их оценку. В рамках оценки доказательств необходимо выявлять относимость, допустимость доказательств, их достоверность, достаточность и наличие взаимной связи. Адвокат-представитель, оценивая доказательства по гражданскому делу, руководствуется своим внутренним убеждением, основой которого является уверенность в необходимости выполнения своей конституционной обязанности – защиты прав и законных интересов лица, обратившегося за правовой помощью.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

1. Условия участия адвоката в обжаловании решений по гражданским делам   

Решение, вынесенное мировым судьей, может быть обжаловано в апелляционном  порядке сторонами и другими  лицами, участвующими в деле, в соответствующий  районный суд через мирового судью.    

Апелляционная жалоба подается в течение 10 дней со дня принятия мировым судьей решения, и ее содержание определяется ст. 322 ГПК РФ. Основанием для подачи апелляционной жалобы является незаконность и необоснованность вынесенного мировым судьей решения, нарушение или неправильное применение мировым судьей норм материального и процессуального права при осуществлении им правосудия по гражданским делам.   

Особенности апелляционного производства заключаются в том, что суд  апелляционной инстанции, рассматривая дело по правилам производства в суде первой инстанции, вправе устанавливать  новые факты и исследовать  новые доказательства (ст. 327 ГПК  РФ). Следовательно, адвокат-представитель  действует так же, как и при  рассмотрении дела в суде первой инстанции. Более того, он может выявить, получить новые доказательства по делу, ходатайствовать  об их приобщении к делу и участвовать  в исследовании их судом апелляционной  инстанции.   

На решения остальных судов, принятые по первой инстанции, стороны  и другие лица, участвующие в деле, могут подать кассационные жалобы, за исключением решений мировых судей, в течение 10 дней со дня принятия соответствующего решения.    

По окончании рассмотрения дела в суде первой инстанции адвокат-представитель  должен не допустить вступления в  законную силу незаконных и необоснованных решений и определений по гражданским  делам. Он обязан способствовать восстановлению нарушенных или оспариваемых прав, свобод и законных интересов граждан  и тем самым укреплению законности и правопорядка, формированию уважительного  отношения к закону и суду.   

Для этого адвокат-представитель  должен решить: имеются ли основания  для обжалования; в каком объеме и направлении следует обжаловать не вступившие в законную силу судебные постановления. Его деятельность в данном направлении начинается с изучения материалов дела, протокола судебного заседания; установления обстоятельств, приведших к вынесению неправосудного решения; выяснению того, не нарушались ли принципы гражданского процессуального права, правильно ли применялись нормы материального и процессуального права; полно ли были исследованы обстоятельства дела.   

Такая деятельность адвоката-представителя  позволит определить содержание, направление  и характер требований, изложенных впоследствии в жалобе.   

В жалобе исходя из фактических обстоятельств и материалов дела, материального и процессуального законов в соответствии с внутренним убеждением и правосознанием дается оценка судебного решения как акта правосудия, высказывайся мнение о его законности и обоснованности.    

Адвокат-представитель раскрывает допущенные, по его мнению, судом  первой инстанции пробелы и нарушения, свидетельствующие о неправильности обжалуемого судебного решения, и показывает, как они отразились на постановлении, не вступившем в законную силу; приводит конкретные основания  и мотивы, колеблющие выводы и решения  суда первой инстанции.   

Требования лица, адресованные кассационной инстанции, должны быть четкими и  ясными, мотивированными и законными.    

На вступившее в законную силу судебное постановление, за исключением судебных постановлений Президиума Верховного суда РФ, подается жалоба на имя соответствующего должностного лица в порядке надзорного производства.   

Основанием для подачи жалобы в порядке надзора является нарушение или неправильное применение норм материального и процессуального права (ст. 363, 364 ГПК РФ).   

Подаче жалобы предшествует работа адвоката-представителя по выявлению  нарушений, при наличии которых  подается жалоба в порядке надзора.    

Содержание жалобы должно соответствовать требованиям ст. 378 ГПК РФ и четко указывать на то, какое нарушение допущено судами, ранее рассматривавшими дело; как это отразилось на постановлении суда, которое вступило в законную силу; изложение просьбы обращающегося лица.    

Профессионализм и квалифицированность  адвоката-представителя во многом способствуют надлежащему составлению апелляционной, кассационной и надзорной жалоб  и укреплению авторитета адвокатской  корпорации, оказывающей юридическую  помощь.

2. Работа адвоката в стадии исполнительного производства   

Впервые в законодательстве, регламентирующем исполнительное производство (Федеральный  закон от 21 июля 1997 г. № 119 ФЗ «Об исполнительном производстве»), закреплены нормы, определяющие участие представителя в исполнительном производстве. Стороны могут либо сами осуществлять свои права и обязанности в процессе принудительного исполнения исполнительного документа, либо поручать участие в исполнительном производстве своему представителю (ст. 33 ФЗ РФ «Об исполнительном производстве»).   

По смыслу настоящего Закона представителем стороны в исполнительном производстве может быть любое дееспособное лицо, имеющее надлежащим образом оформленные  полномочия на участие в исполнительном производстве в интересах представляемого. Чаще всего представители в исполнительное производство привлекаются в целях  получения квалифицированной юридической  помощи в процессе исполнения исполнительного  документа. Нередко представителями  в исполнительном производстве выступают  адвокаты, работники юридических  фирм, а также иные лица, обладающие необходимыми юридическими знаниями.   

В определенных случаях привлечение  представителей в исполнительное производство является обязательным, так как некоторые  категории граждан не могут лично  осуществлять свои права и обязанности (несовершеннолетние, недееспособные или ограниченно дееспособные, признанные таковыми в установленном законом  порядке).   

Юридические лица также не могут непосредственно участвовать в исполнительном производстве, а действуют через свои органы или должностных лиц, либо через представителей этих органов и должностных лиц. Через органы (должностных лиц) осуществляет свои полномочия в исполнительном производстве РФ, субъект РФ или муниципальное образование (финансовые органы, налоговые, таможенные и др.).   

Из содержания ч. 2 ст. 33 следует, что судебный пристав-исполнитель у лиц, представляющих различные органы или организации, должен проверить наличие документов, подтверждающих их служебное или должностное положение (служебные удостоверения и др.).   

В статье 33 указанного Закона предусматривается, что взыскатель или должник могут участвовать в исполнительном производстве вместе со своими представителями. Параллельное участие этих лиц часто встречается на практике и обеспечивает более полно защиту прав и интересов сторон в исполнительном производстве.   

Однако встречаются случаи, когда  должник может исполнить возложенные  на него обязанности только лично. Тогда  он не вправе действовать через представителя. Так, при исполнении исполнительных документов о выселении должника или вселении взыскателя должник  обязан лично исполнить возложенные  на него обязанности.   

Статья 35 ФЗ РФ «Об исполнительном производстве» посвящена определению  объема полномочий представителя, а  соответственно, и адвоката, если он таковым выступает, в исполнительном производстве. На основании действующего законодательства представитель обладает тем же объемом прав и обязанностей, что и представляемый. Иными словами, при наличии надлежащим образом  оформленных полномочий представитель  согласно ст. 31 ФЗ «Об исполнительном производстве» имеет право знакомиться  с материалами исполнительного  производства, делать из них выписки, снимать копии, представлять дополнительные материалы, заявлять ходатайства, участвовать  в исполнительных действиях, осуществлять другие права, принадлежащие взыскателю или должнику.   

Вместе с тем в ч. 2 законодателем закреплены такие распорядительные действия взыскателя и должника в исполнительном производстве, право совершения которых представителем должно быть специально оговорено в доверенности или ином документе, подтверждающем его полномочия.   

Права в интересах представляемого предъявить или отозвать исполнительный документ, передать полномочия другому лицу (т. е. совершить передоверие), обжаловать действия (бездействие) судебного пристава-исполнителя, получить присужденное по исполнительному документу имущество (в том числе деньги) должны быть указаны в доверенности, если представитель действует по договору поручения или иному договору.   

 

 

1. Участие адвоката в арбитражном процессе в суде первой инстанции   

Судебное представительство вправе осуществлять только дееспособное лицо, если при этом оно не относится к кругу лиц, которые в соответствии со ст. 60 АПК РФ не могут быть представителями в арбитражном суде. Полномочия представителя на ведение дела в арбитражном суде должны быть оформлены и подтверждены в соответствии со ст. 61 АПК РФ. Полномочия адвоката на ведение дел в арбитражном суде удостоверяются в соответствии с Федеральным законом «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации». Арбитражный процессуальный кодекс РФ не содержит императивных предписаний об оформлении ордером полномочий адвоката на ведение дела в арбитражном суде от имени доверителя. Таким образом, адвокат в арбитражном процессе может представлять доверителя на основании либо ордера, либо доверенности. Никто не вправе требовать от адвоката и его доверителя предъявления соглашения об оказании юридической помощи для вступления адвоката в дело. При несоблюдении установленного порядка оформления полномочий адвокат не допускается судом к участию в процессе (п. 4 ст. 63 АПК РФ).   

Законодатель предусмотрел некоторые ограничения возможности участия адвоката в рассмотрении того или иного дела. Так, не могут быть представителями в арбитражном суде адвокаты, если для их участия в процессе имеются препятствия, предусмотренные подп. 2 п. 4 ст. 6 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», а именно:   

1) если адвокат имеет самостоятельный интерес по предмету соглашения с доверителем, отличный от интереса данного лица;   

2) если адвокат участвовал в деле в качестве судьи, третейского судьи или арбитра, посредника, прокурора, следователя, дознавателя, эксперта, специалиста, переводчика, является по данному делу потерпевшим или свидетелем, а также, если он являлся должностным лицом, в компетенции которого находилось принятие решения в интересах данного лица;   

3) если адвокат состоит в родственных или семейных отношениях с должностным лицом, которое принимало или принимает участие в расследовании или рассмотрении дела данного лица;