Рынок акций и облигаций

2.2. Права по акциям и облигациям

    Согласно ч.1 ст.145 ГК РФ права, удостоверенные именной  ценной бумагой, могут принадлежать  «названному в ценной бумаге  лицу». Но одного этого обстоятельства  недостаточно. «В случае именной  ценной бумаги держатель легитимирован  в качестве субъекта права, если он означен не только в предъявленной им бумаге, но также и в книгах обязанного лица»24. Поэтому, например, для легитимации какого-либо лица по именным эмиссионным ценным бумагам (акциям и облигациям) необходимо, чтобы идентифицирующие его признаки были внесены в учетные записи держателя реестра владельцев акций и облигаций либо (в соответствующих случаях) в учетные записи депозитария.

    По этому поводу  в абз.3 ст.29 Закона РФ «О рынке  ценных бумаг» написано: «Право  на именную документарную ценную бумагу переходит к приобретателю:

• в случае учета прав приобретателя на ценные бумаги в системе ведения реестра – с момента передачи ему сертификата ценной бумаги после внесения приходной записи по лицевому счету приобретателя;
• в случае учета прав приобретателя на ценные бумаги у лица, осуществляющего депозитарную деятельность, с депонированием сертификата ценной бумаги у депозитария – с момента внесения приходной записи по счету депо приобретателя».

    Но законодатель  не всегда верно оперирует  понятиями «право на акцию или облигацию» и «право по акции или облигации». В ст.29 Закона РФ «О рынке ценных бумаг» имеется следующая норма: «Права, закрепленные эмиссионной ценной бумагой, переходят к их приобретателю с момента перехода прав на эту ценную бумагу». Авторы закона имели ввиду необходимость защиты интересов приобретателей акций и облигаций. Таким образом, предполагалось закрепить следующее правило: лицо, совершившее сделку по приобретению акции и/или облигации, имеет право требовать надлежащего оформления своих прав по этой ценной бумаге. В связи с чем, отчуждатель предъявительской ценной бумаги обязан передать приобретателю соответствующий документ; отчуждатель именной ценной бумаги обязан выдать передаточное распоряжение с приложением сертификата ценной бумаги (выписки из реестра) и т.д.25

    Но, к сожалению, сформулировано это правило было  неудачно. Из толкования данной  нормы теперь следует, что права  по ценной бумаге вообще может  осуществлять только лицо, имеющее  право на саму ценную бумагу. Получается, что обязанное лицо должно убедиться в наличии вещных прав на ценную бумагу у лица, требующего по ней исполнения. Формальной легитимации по правилам, установленным для соответствующей разновидности ценных бумаг, оказывается недостаточно.

    Такой порядок противоречил бы действующему ГК РФ, да и самой сущности ценной бумаги. Отрицание принципа публичной достоверности лишает ценную бумагу преимуществ таковой. Поэтому при толковании указанной нормы следует использовать и другие положения Закона РФ «О рынке ценных бумаг».

В той же статье 29 (абз.5-8) перечислены общепризнанные правила формальной легитимации по эмиссионным ценным бумагам. А в абз.1-3 указано, с какими событиями Закон связывает переход прав на эмиссионные ценные бумаги (в действительности эти правила определяют, с какого момента приобретатель ценной бумаги получает формальную легитимацию в качестве управомоченного лица). Поэтому под «правами на акцию и/или облигацию» здесь следует понимать «права по акции и/или облигации». Только при таком подходе все встает на свои места.

    Путаница стала  возможной из-за недостаточной  разработанности теории. Отсутствует, например, единое мнение по вопросу  о том, следует ли признавать  субъектом права по ценной  бумаге то лицо, которое формально  имеет право на получение исполнения по ценной бумаге, не являясь субъектом права на нее. Некоторые теоретики использовали термин «формальный субъект права по ценной бумаге» (лицо, имеющее формальную легитимацию по правилам, установленным для соответствующей ценной бумаги) в отличие от «материального субъекта» (собственник или субъект иного вещного права на акцию или облигацию, которому собственником предоставлено право осуществления прав по ценной бумаге)26.

    В ст.145 ГК РФ «формальный» субъект  именуется лицом, которому «могут принадлежать» права по акции или облигации. И это представляется обоснованным, так как с точки зрения правоотношений по ценной бумаге именно такое лицо является действительным и единственным субъектом права по ней. Никто другой не вправе требовать от должника исполнения. Действующим законодательством риски по акциям и облигациям распределены таким образом, что исполнение обязанности по ценной бумаге лицу, отвечающему установленным формальным признакам, освобождает должника от ответственности, даже если это лицо не имело прав на ценную бумагу.

А законный владелец, желая получить, например, дивиденды, может только предъявить получившему их незаконному владельцу иск о возврате необоснованного обогащения (ст.1102 ГК РФ), а также о возмещении вреда (ст.1064 ГК РФ), но не как управомоченное ценной бумагой лицо, а по общим правилам гражданского права (как лицо, пострадавшее в результате нарушения его вещных прав).

В части осуществления прав по эмиссионным ценным бумагам в абз.6 ст.29 Закона РФ «О рынке ценных бумаг» установлено следующее: «Осуществление прав по именным документарным эмиссионным ценным бумагам производится по предъявлении владельцем либо его доверенным лицом сертификатов этих ценных бумаг эмитенту.

При этом в случае наличия сертификатов таких ценных бумаг у владельца, необходимо совпадение имени (наименования) владельца, указанного в сертификате, с именем (наименованием) владельца в реестре». В законе прямо не сказано о последствиях несовпадения сведений в сертификате и в реестре, но на практике, в случае несовпадения этих сведений владельцу ценных бумаг посылается специальное уведомление об отказе внесения записи в реестр и составляется специальное соглашение о расторжении договора купли-продажи ценных бумаг.

Необходимо отметить, что еще недостаточно разработаны теоретические вопросы по акциям и облигациям, вследствие чего на практике, в законодательстве, встречается неоднозначное употребление отдельных понятий, например, таких как «право на акцию и облигацию» и «право по акции и облигации».

2.3. Восстановление прав по утраченной акции или облигации

    Содержащиеся в ГК правила об обороте ценных бумаг касаются особенностей исполнения обязательств, удостоверенных рассматриваемыми ценными бумагами, а также возможностей их оспаривания  и восстановления, в случае утраты.

При этом на первый план выступает абстрактный характер обязательств, удостоверенных ценной бумагой, их оторванность от своего основания. Такие обязательства как бы получают самостоятельную жизнь, связанную уже не с судьбой основного обязательства, во исполнение или удостоверение которого была выдана акция и облигация, а с судьбой данной бумаги. В силу особой оборотоспособности данных ценных бумаг важным становится вопрос о последствиях их возможной утраты законными владельцами. Для именных ценных бумаг он имеет меньшее значение, ибо фактический, в том числе недобросовестный, владелец не сможет получить исполнение по такой бумаге. Что же касается владельцев предъявительских и ордерных  ценных бумаг, то их интересы могут быть защищены в особом порядке (ст. 148 Гражданского Кодекса), учитывающем повышенную оборотоспособность таких документов и специально предусмотренном гражданским процессуальным законодательством. Речь идет о так называемом «вызывном производстве», в ходе которого владелец утраченного документа должен обратиться в суд с просьбой (заявлением) о признании утраченного документа недействительным и тем самым восстановить свои права по такому документу (ибо его утрата автоматически означает и утрату соответствующих прав). Суд, со своей стороны, публикует объявление о вызове фактического владельца бумаги, которому предоставляется возможность доказать свои права на имеющийся у него документ. При этом фактический владелец тоже должен написать соответствующее заявление в суд и представить туда же подлинник документа.

    В случае удовлетворения  просьбы заявителя суд своим  решением признает утраченный  документ недействительным.

Держатель документа, не заявивший своевременно о своих правах на документ, сохраняет возможность предъявления к такому заявителю требования о возврате неосновательно полученного тем обогащения.

Таким образом, в должной мере охраняются интересы всех добросовестных участников оборота. Но, как нам известно, судебное разбирательство в исковом порядке – это дорогостоящая и продолжительная процедура, поэтому в случае фиксации права в акции и облигации предусматривают особый порядок восстановления этого права. Восстановление прав, которое сопровождается восстановлением самой ценной бумагой, называется «вызывным производством».                             

    Восстановление  прав, которое не сопровождается  восстановлением самой ценной  бумаги, называется последавностным  удовлетворением.    

    В настоящее  время «вызывное производство»  регулируется гл. 33 Гражданско-процессуальным кодексом, которая распространяет его лишь на предъявительские ценные бумаги. Однако ст. 148 Гражданского кодекса РФ расширила сферу его действия и на ордерные бумаги. Это требует соответствующих изменений гражданского процессуального законодательства, в отсутствие которых данные правила должны применяться по аналогии.

    Обычно под  утратой вещи понимают ее утерю, гибель от несчастного случая  или похищение. В постановлении  Пленума Верховного Суда СССР  от 20 июля 1965 г. с изменениями от 30 ноября 1990 г. относительно утраты сберкнижки на предъявителя сказано, что под утратой понимается также потеря сберкнижкой признаков платежности, перечень которых определяется в соответствии с инструкциями Госбанка СССР. Применительно ко всем ценным бумагам, к акциям и облигациям в частности, наиболее правильным будет под признаками платежеспособности понимать обязательные реквизиты (ст.142, 144 ГК РФ).

Таким образом, под утратой акции и/или облигации должны пониматься утеря, гибель вследствие объективных причин, похищение ценной бумаги и утрата ею хотя бы одного из обязательных реквизитов в тексте вследствие внешних повреждений.

    Следует отметить, как уже я отмечала ранее, существует  возможность выпуска акций и  облигаций в бездокументарной  форме. Так вот, утрата информации, находящейся не на бумажном носителе, равно как и самого носителя, возможна, и ее восстановление представляет собой отдельную проблему.27 Эта проблема как техническая, так и юридическая, она связана с уровнем современных технологий и их новизной. Для передачи прав при указанном способе их фиксации (запись информации на электромагнитном, оптическом, полупроводниковом носителях, требующая специальных технических устройств для ее записи и прочтения) требуется обязательное обращение к лицу, которое произвело их фиксацию (п.2 ст.149 ГК РФ). Эти обстоятельства приводят к тому, что на практике в бездокументарной форме выпускаются ценные бумаги либо составляющим предмет массовых эмиссий (акции, облигации и иные), либо обращающиеся на ограниченных «площадках» - в рамках определенных компьютерных сетей (инструмент игры на бирже – опцион или государственные краткосрочные облигации – ГКО), которые при выпуске на бумажном носителе приняли бы вид именных по форме ценных бумаг. Действительно, трудно себе представить бездокументарный вексель, чек и т.п. С развитием фондового рынка, неизбежным началом широкого выпуска облигаций на предъявителя и разрешением выпуска акций на предъявителя  ценных бумаг в виде бумажных документов станет больше, поскольку это более простой и дешевый способ, чем развитие сети депозитариев по всей России, связанных современными средствами коммуникации.

    При утрате  акции и/или облигации ее держателем, возникает довольно сложная ситуация.

Во-первых, кредитор не может доказать наличие своих прав, и соответственно, распорядится ими.

Во-вторых, должник не может определить лицо, которому он должен исполнить свое обязательство. Должник считается исполнившим обязательство, если исполнил его надлежащему лицу – субъекту права (ст.312 ГК РФ). Субъектом прав, удостоверенных ценной бумагой, признается лицо, доказавшее свое право на бумагу в соответствии с ее формой (ст. 145 ГК РФ). При утрате акции и/или облигации должник отказывает в исполнении обязательства, даже признавая себя обязанным по утраченной ценной бумаге, по той причине, что, исполнив лицу, утратившему ценную бумагу, он может быть принужден повторно исполнить это обязательство лицу, впоследствии предъявившему эту самую ценную бумагу и доказавшему свое право на нее в соответствии с ее формой.

    Таким образом, для прав, выраженных в акциях  и/или облигациях, всегда признавалась  и признается в настоящее время  необходимость особого порядка  их восстановления.

    Решение проблемы  прав держателей при утрате  ими акции и/или облигации в настоящее время состоит в следующем:

- необходим особый порядок восстановления судом прав, зафиксированных в акции и/или облигации, независимо от вида ценной бумаги. Для именных ценных бумаг может быть допущена выдача дубликата утраченной ценной бумаги держателем книги учета кредиторов (реестра), но с соблюдением особого порядка;

- необходимо там, где это возможно, предусмотреть восстановлением прав без подрыва устойчивости оборота акции и/или облигации.28

    Правила восстановления  прав из утраченной акции и/или облигации при отсутствии спора по ней могут быть установлены двумя способами. Первый состоит в описании соответствующей процедуры в законе о конкретном виде ценных бумаг.

Такая процедура будет действовать только в отношении тех ценных бумаг, которые регулируются данным законом, и соответственно будет иметь только ей присущие особенности. Второй способ состоит в описании процедуры в ГПК.

    В соответствии  с ч.1 ст.274 ГПК РСФСР лицо, утратившее  документ на предъявителя, в случаях, указанных в законе, в частности при утрате выданных государственной трудовой сберегательной кассе на предъявителя сберегательной книжки или сохранного свидетельства о приеме на хранение облигаций государственных займов, может просить суд о признании утраченного документа недействительным и восстановлении прав по утраченному документу.