Трудовой договор как средство защиты трудовых прав граждан

6) предъявления  требований об отстранении работника  от работы органами или должностными лицами, уполномоченными на это федеральными законами и иными нормативными правовыми актами федерального уровня.⁶³

  За период отстранения от работы  заработная плата работнику по  общему правилу не начисляется,  за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами.

Если  работник отстранен от работы в связи  с тем, что не прошел обучение и  проверку знаний и навыков в области  охраны труда либо обязательный предварительный  или периодический медицинский  осмотр (обследование) не по своей вине, ему производится оплата за все время отстранения от работы как за простой.

Между тем согласно ст. 157 ТК РФ размер оплаты простоя зависит от того, произошел ли он по вине работодателя или по причинам, не зависящим от работодателя или работника. В первом случае простой должен быть оплачен в размере не менее 2/3 средней заработной платы работника, во втором - не менее 2/3 тарифной ставки (оклада).

Поэтому в случаях  отстранения от работы работника, не прошедшего обучение и проверку знаний и навыков в области охраны труда либо обязательный предварительный или периодический медицинский осмотр (обследование) не по своей вине, размер оплаты за время отстранения от работы как за простой может быть различен в зависимости от наличия вины сторон трудового договора.

В заключение хотелось бы отметить, что, на наш взгляд, многие нормы данной главы нуждаются в пересмотре. Самое главное - необходимо произвести четкое разграничение между правовыми явлениями - перевод, перемещение и изменение определенных сторонами условий трудового договора. Полагаем, что здесь нечеткая позиция законодателя порождает сложности на практике. Существенные изменения, происходящие в современном трудовом законодательстве, не повлияли на сложившуюся ситуацию. Поэтому вряд ли можно утверждать, что сегодня в области правового регулирования изменения трудового договора не существует проблем⁶⁴.

Устранить некоторые  из них возможно путем приведения в соответствие некоторых положений  гл. 12 ТК РФ. Так, полагаем, что в данном случае необходимо: во-первых, исходить из названия главы; во-вторых, учесть то, что изменение трудового договора возможно в трех случаях, предусмотренных в данной главе ТК РФ. Поэтому представляется вполне логичным в рамках гл. 12 ТК РФ в ст. 72 закрепление положения общего характера: изменение определенных сторонами условий трудового договора допускается по соглашению сторон и в письменной форме. В следующей статье целесообразно обозначить случаи, при которых наблюдается изменение трудового договора: 1) изменение одного из существенных (основных) условий трудового договора (перевод); 2) изменение места работы, рабочего места, поручение работы на другом механизме, агрегате (перемещение); 3) изменение трудового договора по причинам технологического и организационного характера. Обратим внимание на то, что в скобках приведены неправовые понятия, используемые в Кодексах более 90 лет. От них можно не отказываться, приводя их в виде уточнения - в скобках. Далее в последующих статьях необходимо обозначить условия, при которых будет возможно изменение трудового договора в каждом конкретном из названных случаев, так, как это сделано в ст. 74 ТК РФ - здесь видна регламентация отношений, происходящих в случае изменения трудового договора по причинам организационного или технологического характера.

Также в плане совершенствования рассматриваемой главы нам представляется оправданным с правовой точки зрения произвести некоторые структурные изменения в гл. 12 "Изменение трудового договора". В этой связи обратим внимание на два обстоятельства. Первое заключается в том, что необходимо более точно определить место ст. 76 "Отстранение от работы" ТК РФ, нашедшей закрепление в гл. 12 ТК РФ. По сути, в ст. 76 ТК РФ производится регламентация отношений, связанных с отстранением от работы. Отстранение от работы как таковое не связано с изменением трудовых отношений, оно связано с определенными обстоятельствами, когда работник не может быть допущен к работе. В ч. 2 ст. 76 ТК РФ законодатель использует как тождественные словосочетания "отстранение от работы" и "недопущение к работе". Эти обстоятельства указаны в ст. 76 ТК РФ. Они не связаны с изменением условий трудового договора, то есть не влияют на содержание трудового договора. В основном они связаны с нарушениями, проявляющимися со стороны работников, и не позволяют выполнять трудовую функцию должным образом. Исходя из этого, представляется целесообразным перенести основную часть рассматриваемой статьи "Отстранение от работы" (ч. ч. 1, 2 и 3 ст. 76 ТК РФ) в гл. 29 разд. VIII "Трудовой распорядок. Дисциплина труда"⁶⁵.

Далее из ч. 1 ст. 76 ТК РФ, полагаем, необходимо извлечь фрагмент, где речь идет о возможных предложениях переводов на другую работу в связи с приостановлением действия на срок до двух месяцев специального права работника (лицензии, права на управление транспортным средством), если это влечет за собой невозможность исполнения работником обязанностей по трудовому договору. И этот фрагмент оформить в качестве специальной статьи и оставить в гл. 12, обозначив как "Перевод работника на другую работу в связи с невозможностью исполнения работником трудовой функции". Таким образом, в этой статье будут обозначены правила применения переводов в случае невозможности продолжения работы. Причем в этой статье можно предусмотреть ссылку на ст. 77 ТК РФ, когда работник может быть уволен, или на специальную статью об отстранении от работы, когда он может быть отстранен в связи с отказом от перевода такого рода. В этой связи необходимо подчеркнуть, что в КЗоТ 1971 г. ст. 38 "Отстранение от работы" содержалась после статей, предусматривающих прекращение трудового договора, гл. 3 "Трудовой договор". Поэтому законодатель, изменяя ее местонахождение, должен был учесть преемственный подход. Но, поскольку отстранение от работы не связано с прекращением трудового договора, законодатель счел уместным перенести эту норму в гл. 12 "Изменение трудового договора" ТК РФ, что тоже вряд ли представляется правильным в силу приведенных аргументов.

Второе, излишним нам представляется расположение ст. 75 "Трудовые отношения при смене  собственника имущества организации, изменении подведомственности, ее реорганизации" в гл. 12 "Изменение трудового договора" ТК РФ. И вот почему: ч. ч. 1, 3, 4, 5, 6 ст. 75 предусматривают положения, связанные с прекращением трудовых отношений, только ч. 2 указанной статьи содержит норму о том, что смена собственника не является основанием для расторжения договора с работниками (за исключением руководителя, заместителя, главного бухгалтера). Исходя из этих соображений, полагаем, что статья с аналогичным ст. 75 ТК РФ содержанием должна иметь место в гл. 13 "Прекращение трудового договора". Более того, аналогичное положение ч. 2 ст. 75 содержалось в ст. 29 КЗоТ 1971 г. в качестве общего положения, то есть в статье, содержащей основания прекращения трудового договора. Более того, следует учесть, что это общее правило прекращения трудового договора - "Переход учреждения, предприятия или хозяйства из одного ведомства к другому не прекращает действия трудового договора" - ранее было закреплено в ст. 44 КЗоТ 1922 г., относящейся к группе норм о прекращении трудового договора. Поэтому, следуя преемственности в соответствующей группе норм, необходимо перенести рассматриваемую статью в соответствующий структурно обособленный блок⁶⁶.

Каждый  трудовой договор, будучи однажды заключенным, рано или поздно прекращается. Российское трудовое законодательство стоит на принципе жесткого и исчерпывающего перечня возможных оснований прекращения трудового договора.

Как и в ранее действовавшем КЗоТ, все основания прекращения трудового  договора сконцентрированы в одной статье - ст. 77 ТК РФ, которая, в свою очередь, отсылает участников трудовых отношений к ряду других статей ТК РФ, конкретизирующих общие основания.

Перечень  оснований прекращения трудового  договора, предусмотренный в ст. 77 ТК РФ, не является исчерпывающим. Как самим ТК РФ, так и иными федеральными законами могут быть предусмотрены и другие основания. Однако все они могут быть определены только на уровне федеральных законов. Ни законы субъектов РФ, ни, тем более, подзаконные акты не могут дополнять указанный перечень.

Каждое  из оснований прекращения трудового  договора имеет свои особенности, требующие  анализа.

В зависимости  от обстоятельств, послуживших этому  причиной, все перечисленные в  ст. 77 ТК РФ основания прекращения трудового договора могут быть разделены по определенным критериям на три группы.

Во-первых, это волеизъявление одной из сторон трудового договора или их обоюдное волеизъявление. Во-вторых, это случаи, когда трудовые отношения невозможно сохранить по определенным обстоятельствам. В-третьих, это случаи, когда трудовые отношения прекращаются по основаниям, не зависящим от воли сторон (ст. 83 ТК РФ). Следует иметь в виду, что законодатель использует в этом случае разные термины: "прекращение трудового договора", "расторжение трудового договора" и "увольнение".

Первый  из них ("прекращение трудового  договора") применяется как наиболее общая категория, включающая в себя все случаи, когда трудовой договор  далее прекращает свое действие независимо от того, кто был инициатором этого, или трудовой договор прекращается по не зависящим от его сторон причинам. Главное, что при этом трудовые отношения прекращаются.

Второй ("расторжение трудового договора") применяется, когда налицо имеется  инициатива одной из сторон или когда  сторона трудового договора (обычно это работодатель) обязана предоставить определенные гарантии или выплатить определенные компенсации другой стороне при прекращении трудовых отношений.

Третий  термин ("увольнение") чаще всего  применяется для уточнения процедуры  прекращения трудового договора, выполнения определенных действий в этом случае. Кроме того, увольнение является одним из видов дисциплинарных взысканий, которое исключает продолжение трудовых отношений.

Раздел "Трудовой договор" был дополнен новой ст. 84¹, которая специально посвящена правилам оформления прекращения трудового договора. Ранее эти правила были разбросаны по различным статьям ТК РФ (в частности, содержались в ст. 62 и 77). Кроме того, они охватывали далеко не все вопросы, требующие регламентации (например, Трудовой кодекс РФ не предусматривал порядка оформления приказа о прекращении трудового договора). Сосредоточение в одной специальной статье правил оформления прекращения трудового договора, безусловно, полезно, поскольку это облегчит практическое их применение и позволит избежать неоправданных повторов и противоречий в правовом регулировании отношений, связанных с прекращением трудового договора.⁶⁷

Согласно  ч. 1 ст. 84¹ ТК РФ прекращение трудового договора оформляется приказом (распоряжением) работодателя.

Работодатель  должен ознакомить работника с приказом (распоряжением) работодателя о прекращении трудового договора под роспись. Если ознакомить работника с таким приказом (распоряжением) по каким-либо объективным причинам невозможно (например, работник отсутствует на работе) или работник отказывается ознакомиться с приказом под роспись (например, когда работник не согласен с увольнением), на приказе (распоряжении) производится соответствующая запись. Закон не устанавливает срока, в течение которого работодатель должен довести до сведения работника приказ (распоряжение) о прекращении с ним трудового договора. В связи с этим следует полагать, что работодатель обязан сделать это не позднее чем в последний день работы за исключением случаев, когда работник фактически не работал, но за ним сохранялось место работы (должность). Например, работник просит уволить его по собственному желанию в период нахождения его в отпуске.

По  требованию работника работодатель обязан выдать ему надлежащим образом заверенную копию указанного приказа (распоряжения).

Днем  прекращения трудового договора по любому из оснований, перечисленных  в ст. 77 ТК РФ, является последний  день работы работника. Исключение составляют случаи, когда работник фактически не работал, но за ним в соответствии с ТК РФ или иным федеральным законом сохранялось место работы (должность). Следует отметить, что это весьма важное правило ранее отсутствовало.

В силу ч. 5  статьи 84¹ запись в трудовую книжку об основании и о причине прекращения трудового договора должна производиться в точном соответствии с формулировками Трудового кодекса РФ или иного федерального закона и со ссылкой на соответствующие статью, часть статьи, пункт статьи ТК РФ или иного федерального закона.

В день прекращения трудового договора (последний день работы работника) работодатель обязан выдать работнику его трудовую книжку и произвести с ним расчет. В этот же день работодатель обязан по письменному заявлению увольняющегося работника выдать ему копии документов, связанных с работой.

Трудовой  договор может быть в любое  время расторгнут по соглашению сторон трудового договора (ст. 78 ТК РФ). Данное основание является весьма удобным средством "цивилизованного расставания" сторон трудового договора (здесь уместна аналогия с "цивилизованным разводом"). Споров в таком случае возникает гораздо меньше, чем, скажем, при увольнении работника по собственному желанию, но они, тем не менее, возможны.

Срочный трудовой договор прекращается с  истечением срока его действия. О  прекращении трудового договора в связи с истечением срока его действия работник должен быть предупрежден в письменной форме не менее чем за три календарных дня до увольнения, за исключением случаев, когда истекает срок действия срочного трудового договора, заключенного на время исполнения обязанностей отсутствующего работника.

Трудовой  договор, заключенный на время выполнения определенной работы, прекращается по завершении этой работы.

Трудовой  договор, заключенный на время исполнения обязанностей отсутствующего работника, прекращается с выходом этого работника на работу.

Трудовой  договор, заключенный для выполнения сезонных работ в течение определенного  периода (сезона), прекращается по окончании  этого периода (сезона).

Законодатель  не устанавливает, в какой форме  должно быть выражено соглашение сторон, но, поскольку речь идет о расторжении трудового договора, заключаемого в соответствии с трудовым законодательством в письменной форме, очевидно, что расторжение трудового договора по данному основанию также должно быть исполнено в письменной форме⁶⁸.