Шпаргалка по МЧП

1. Предмет   МЧП   и   его   соотношение   с   международным   публичным   правом   и внутригосударственным  правом.

К предмету МЧП  относят только те гражданско-правовые отношения, которые имеют международный  характер. В юридической литературе такие отношения называют также трансграничными отношениями или отношениями, осложненными иностранным элементом. В российской науке МЧП подчеркивается, что предметом МЧП являются гражданские правоотношения «в широком смысле». Международное частное право внедряется в ту область цивилистических отраслей права, которые связаны с отношением равноправных субъектов. Это сфера имущественных и личных неимущественных отношений, которая существует не только в отрасли, именуемой в российской правовой системе «гражданское право», но и в брачно-семейном, трудовом, хозяйственном, экологическом и других отраслях права, в которых могут решаться вопросы, связанные с имущественными или неимущественными отношениями. Предметом регулирования МЧП является только та область в трудовом и брачно-семейном праве, которая опосредует гражданско-правовые отношения. В гражданско-правовой сфере субъекты являются равноправными, и отношения имеют невластный характер. В области брачно-семейных отношений гражданско-правовую природу имеют отношения по заключению или расторжению брака, усыновлению, отношения между супругами, родителями и детьми, алиментные обязательства. В области трудового права имущественный характер имеют отношения по вопросу возмещения вреда в связи с трудовым увечьем; определения материальных условий при заключении трудового контракта. При регулировании данных отношений, осложненных иностранным элементом, следует определить применимое право. В сферах трудового и семейного права административными методами регулируются порядок регистрации брака и других актов гражданского состояния (из области брачно-семейного права); установление продолжительности рабочей недели, определение правил внутреннего трудового распорядка (из области трудового права) и др. При регулировании данных отношений не будет возникать проблемы выбора права. К вопросам международного гражданского процесса (МГП) относятся определение международной подсудности, правила сношений государственных судебных органов по вопросам оказания друг другу помощи по истребованию доказательств, вручению повесток, признанию документов, производству экспертизы, допросу свидетелей и другие процессуальные действия.

2. Методы  правового регулирования (коллизионный  и материально-правовой).

Общий метод  регулирования отношений в сфере  МЧП – это метод децентрализации и автономии воли сторон (как в любой другой отрасли национального частного права). Непосредственно в МчП существуют и специальные методы правового регулирования – коллизионный и материально-правовой. Специальные методы МЧП не противостоят друг другу, а взаимодействуют и сочетаются друг с другом. Само название этих методов показывает их прямую связь с нормативной структурой МЧП. Коллизионный метод связан с преодолением коллизий в законодательстве различных государств и предполагает применение коллизионных норм (и внутренних, и унифицированных). Материально-правовой метод предполагает наличие единообразного регулирования ЧПО с иностранным элементом в разных государствах и основан на применении материально-правовых норм (прежде всего унифицированных, международных).

Коллизионный  метод – это метод разрешения конфликтов законов разных государств. В МЧП есть понятие «коллодирующие» (сталкивающиеся) законы. Правовые системы  различных государств поразному  регулируют одни и те же проблемы частного права (понятие правосубъектности физических и юридических лиц, виды юридических лиц и порядок их образования, форма сделки, сроки исковой давности и т. д.). Для правильного разрешения гражданско-правового спора, отягощенного иностранным элементом, огромное значение имеет выбор законодательства. Юридически обоснованное решение вопроса о том, право какого государства должно регулировать данное международное гражданское правоотношение, способствует устранению коллизий правовых систем и облегчает процесс признания и принудительного исполнения иностранных судебных решений.

Коллизионный  метод – это отсылочный, косвенный, опосредованный метод, основанный на применении коллизионных норм. Суд прежде всего  производит выбор применимого права (разрешает коллизионный вопрос) и только после этого применяет материально-правовые нормы избранной правовой системы. При применении коллизионного метода правило поведения и модель разрешения спора обусловливаются суммой двух норм – коллизионной и материально-правовой, к которой отсылает коллизионная. Способы коллизионного метода – внутренний (при помощи норм национального коллизионного права) и уни фи ци ро ван ный (посредством применения норм международных договоров «о применимом праве» и коллизионных норм комплексных международных соглашений). Коллизионный метод считается первичным и основополагающим в МЧП, поскольку основа самого МЧП – это именно коллизионные нормы.

Использование внутреннего коллизионного метода связано со значительными трудностями  юридико-технического характера в  связи с тем, что коллизионные нормы различных государств поразному разрешают одни и те же вопросы (определение личного закона, понятие права существа отношения и т. д.). Решение одного и того же вопроса может быть принципиально различным в зависимости от того, коллизионное право какого государства применяется при рассмотрении дела.

В современном  международном общении возрастает значение унифицированных материально-правовых норм и, соответственно, роль материально-правового  метода регулирования (этот метод еще  называют методом прямых предписаний). Материально-правовой метод основан на применении материальных норм, непосредственно регламентирующих права и обязанности сторон, формулирующих модель поведения. Этот метод является прямым (непосредственным) – правило поведения конкретно сформулировано в материально-правовой норме. Источники материального метода – международное право и национальные законы, специально посвященные регулированию ЧПО с иностранным элементом.

В российском законодательстве установлен примат унифицированного материально-правового метода над коллизионным (п. 3 ст. 1186 и п. 6 ст. 1211 ГК). Коллизионный метод играет субсидиарную роль, он применяется при отсутствии прямых материально-правовых предписаний.

Однако до сих  пор при разрешении частноправовых споров с иностранным элементом в практике судов и арбитражей продолжает доминировать коллизионный метод регулирования. Это объясняется прежде всего тем, что большинство государств в основном признает и исполняет на своей территории решения иностранных судов, если такие решения основаны на национальном праве данного государства, т. е. иностранный суд при решении вопроса о применимом праве избрал право именно того государства, на чьей территории судебное решение должно быть признано и исполнено. Коллизионный метод продолжает играть основную роль в МЧП.

3. Национальный  закон как источник МЧП. 

Положения официально опубликованных международных договоров  Российской Федерации, не требующие  издания внутригосударственных  актов для применения, действуют  в Российской Федерации непосредственно. Для осуществления иных положений международных договоров Российской Федерации принимаются соответствующие правовые акты.

Согласно ч. 6 ст. 125 Конституции РФ не соответствующие  Конституции Российской Федерации  международные договоры Российской Федерации не подлежат введению в действие и применению.

Национальное  законодательство как источник международного частного права

Наряду с  международными договорами к источникам международного частного права относятся национальные (внутренние) нормативные правовые акты, содержащие как коллизионные нормы, так и нормы, напрямую регулирующие правоотношения с иностранным элементом (материальные и процессуальные нормы). В числе нормативных правовых актов важное значение имеют кодифицированные акты, а именно Гражданский кодекс РФ, Семейный кодекс РФ, Гражданский процессуальный кодекс РФ, Арбитражный процессуальный кодекс РФ, Кодекс торгового мореплавания РФ и другие. В Российской Федерации отсутствует единый закон о международном частном праве. Специальные законы о международном частном праве приняты в  Австрии (Закон о международном частном праве 1978 г.), Швейцарии (Закон о международном частном праве 1987 г.), США (Свод законов о и некоторых других странах,

4. Международный  договор как источник МЧП.

В соответствии со ст. 2 Федерального закона от 15 июля 1995 г. N 101-ФЗ "О международных договорах  Российской Федерации" международный договор Российской Федерации" означает международное соглашение, заключенное Российской Федерацией с иностранным государством (или государствами) либо с международной организацией в письменной форме и регулируемое международным правом, независимо от того, содержится такое соглашение в одном документе или в нескольких связанных между собой документах, а также независимо от его конкретного наименования;

Международные договоры и общепризнанные принципы и нормы международного права.

 Международные  договоры Российской Федерации  наряду с общепризнанными принципами  и нормами международного права  являются в соответствии с  ч. 4 ст. 15 Конституции Российской Федерации составной частью ее правовой системы. Под общепризнанными принципами международного права понимаются основополагающие императивные нормы международного права, принимаемые и признаваемые международным сообществом государств в целом, отклонение от которых недопустимо. К общепризнанным принципам международного  частного  права  можно отнести принцип добросовестного выполнения международных обязательств.

Под общепризнанной нормой международного права понимается правило поведения, принимаемое и признаваемое международным сообществом государств в качестве юридически обязательного.

Если международным  договором Российской Федерации  установлены иные правила, чем предусмотренные  законом, то применяются правила  международного договора.  Даже в том случае, если стороны договора  избрали законодательство определенного государства, подлежащее применению к их правовым отношениям, международный договор имеет приоритет над нормами этого законодательства. Суды при разрешении споров, в том числе вытекающих из международных частноправовых отношений, регулируемых по соглашению сторон  правом определенного государства, но при этом подпадающих под действие международного договора, участником которого является Российская Федерация, руководствуется в силу пункта 4 статьи 15 Конституции Российской Федерации (статья 7 Гражданского кодекса Российской Федерации) нормами международного договора. Вопросы, неурегулированные международным договором, регулируются избранным правом.

5. Обычай  как источник МЧП.

Важное значение в числе источников международного частного права имеют международные  обычаи. Международный правовой обычай – это правило поведения, сложившееся  в результате неоднократного применения в международных отношениях и  не предусмотренное в международных договорах и нормативных правовых актах. При этом правовые обычаи не следует отождествлять с деловыми обыкновениями, сложившимися в практике  отдельных участников правоотношений (как правило, контрагентов по договору) и не являющихся общеизвестными. Источником международного частного права в Российской Федерации являются обычаи, признаваемые в Российской Федерации. "Признание в стране" того или иного обычая не означает знака равенства с "признанием государством международного обычая". В частности, Торгово-промышленная палата Российской Федерации постановлением Правления N 117-13 от 28 июня 2001 г. обеспечила применение ИНКОТЕРМС-2000 на территории РФ. Тем самым произведено подтверждение признания в Российской Федерации соответствующих правил толкования, относящихся к обычаям делового оборота в определенных областях.

К аналогичным  обычаям относятся Унифицированные  правила по инкассо 1995 г., Йорк-Антверпенские  правила об общей аварии 1949 г. и  другие

Наиболее распространенными  в международной торговле являются обычаи «Инкотермс – 2010». (досл. Международные торговые условия). Целью Инкотермс является разработка свода международных правил толкования наиболее часто встречающихся во внешней торговле торговых терминов.  Часто сторонам контракта неизвестны различия в торговой практике в их соответствующих странах. Это влечет за собой недопонимание, споры и обращения в суды, а также потерю времени и денег. Для устранения подобных проблем Международная торговая палата впервые в 1936 г. опубликовала международные правила толкования торговых терминов, известных как Инкотермс 1936. Дополнения и изменения вносились затем в 1953, 1967, 1976, 1980, 1990, 2000, 2010 г. с целью приведения правил в соответствие с текущей международной торговой практикой. Контрагенты по договору, желающие использовать настоящие правила, должны предусматривать, что их договоры будут регулироваться положением Инкотермс в соответствующей редакции. 

6. Судебный  прецедент как источник МЧП.

Во многих зарубежных государствах судебная и арбитражная практика в качестве источника МЧП играет более важную роль, чем национальное законодательство и международное право (Франция, Великобритания, США). Под судебной и арбитражной практикой, выступающей источником права, понимают решения судов (как правило, высших инстанций), которые имеют правотворческий характер – формулируют новые нормы права. Нужно иметь в виду, что правотворческая роль судов и арбитражей заключается не в создании новых норм права (суды не имеют законотворческих полномочий и не могут «творить» право), а в выявлении действующего (позитивного) права и формулировании его как системы юридически обязательных предписаний. В принципе суд только фиксирует определенное правило поведения, которое в обществе расценивается как имеющее обязательный характер.

Англо-американское право в принципе основано на системе  судебных прецедентов, которые в  этих странах играют роль основного  источника права (в том числе  и международного частного). Судебный прецедент можно определить следующим  образом – это решение вышестоящего суда, имеющее императивное, решающее значение для нижестоящих судов при разрешении ими аналогичных дел в дальнейшем. Никакое решение суда не становится прецедентом автоматически, оно должно получить статус прецедента в установленном законом порядке. Судебный прецедент как решение, имеющее руководящее значении при решении аналогичных дел в дальнейшем, используется практически во всех государствах, но только в странах общей правовой системы есть целостное прецедентное право.