Предмет МЧП и его соотношение с международным публичным правом и внутригосударственным правом

7) необходимо учитывать дату вступления договора в силу для данного государства

Как правило, после ратификации договора должно пройти определённое время для его вступления в силу. Кроме того, государство может сделать оговорки к договору (согласно ст.2 ВК 1969 г. оговорка – это одностороннее заявление государства в любой формулировке и под любым наименованием, сделанное государством при выражении согласия на обязательность международного договора, посредством которого оно желает исключить или изменить юридическое действие определённых положений договора в их применении к данному государству. Цели оговорки:

1) государство желает изменить  какое-либо положение договора, 2) государство желает исключить  действие какого-либо положения  в отношении себя).

 

Существуют документы, которые не являются международными договорами – например:

• Модель гражданского кодекса для стран СНГ

Данная модель была принята на заседании Межпарламентской ассамблеи государств – участников СНГ

• Типовой закон ЮНСИТРАЛ о международном торговом арбитраже 1985 г.
• Принципы международных коммерческих контрактов

(разработаны УНИДРУА в 1994 г.)

Эти документы не содержат обязательств для государств, а только модельные нормы для национального законодателя. Данные акты имеют только рекомендательный характер.

 

5. Обычай как источник МЧП.

 

Обычай – это правило поведения общего характера, вошедшее в привычку в результате многократного его применения.

Существует 3 вида обычаев:

1) внутригосударственные обычаи

Согласно ст.5 ГК РФ внутригосударственный обычай – это правило поведения, сложившееся в практике предпринимательской деятельности, не предусмотренное законодательством, независимо от того, содержится ли оно в каком-либо документе или нет.

Согласно Постановлению Пленума Высшего арбитражного суда РФ № 6/8

«О некоторых вопросах, связанных с применением части первой ГК РФ»: ВАС РФ под обычаями понимает традиции исполнения тех или иных обязательств.

2) международные обычаи – это правила, которые сложились в практике взаимоотношений между государствами

Например: принцип суверенного равенства государств. В соответствии с данным принципом государство вправе регулировать свои отношения с участием иностранных физических и юридических лиц, а также государство вправе определять пределы действия иностранного права на своей территории

3) международный торговый обычай – это единообразное правило поведения, сложившееся в практике международной торговли между частными лицами

Международный торговый обычай обладает 2-я признаками:

• устойчивая единообразная практика международной торговли
• санкционирование государством такой практики

Международный торговый обычай не формируется, а признаётся государствами (формируется он в практике отношений по международной торговле между частными лицами).

Обычай должен быть широко известен. В противном случае заинтересованная сторона должна доказать его существование.

Много обычаев есть в области международной торговли и международного торгового мореплавания. Например: если грузовладелец и перевозчик не договорились о том, как перевозить лес, то лес может перевозиться на открытой палубе.

Различные международные организации записывают обычаи и издают специальные сборники. Например: Международная торговая палата (в качестве её членов выступают тысячи национальных торговых палат и коммерческих организаций) собрала обычаи в области международной торговли (поставки) и издала специальный сборник «ИНКОТЕРНС» (последняя его редакция в 2002 г.)

Большой популярностью пользуются также следующие сборники Международной торговой палаты: Унифицированные правила для документарных аккредитивов 1993 года, Унифицированные правила для расчётов по инкассо и т.п.

Подобные акты именуются также торговыми обыкновениями.

 

Международный торговый обычай признаётся в России источником права. Например: согласно ст.28 закона «О международном коммерческом арбитраже» третейский суд принимает решение с учётом торговых обычаев, применимых к данной сделке.

В одном из своих информационных писем ВАС РФ заявил, что арбитражные суды при разрешении споров применяют обычаи международных договоров (Информационное письмо ВАС РФ № 10 «Обзор практики рассмотрения споров с участием иностранных лиц»).

Международные торговые обычаи и обыкновения принято объединять под общим названием «негосударственное регулирование».

 

 

 

6. Судебный прецедент как источник МЧП.

 

Значение судебной практики еще более  велико в международном частном праве, что связано с дополнительными трудностями применения коллизионных норм и с возможным применением иностранного права. При применении иностранного права, к которому отсылает национальная коллизионная норма, возникает сложная задача по установлению его содержания (суд иностранное право не знает и не обязан знать). Раздел 4 ГК РФ (ст. 1191) возлагает на суд обязанность по установлению содержания иностранного права. При этом суд обязан руководствоваться не только текстами иностранных законов, но и «практикой применения», т.е. судебной практикой. Ссылка на практику применения не означает, что законодатель тем самым признал судебную практику в качестве источника иностранного права. Суд обязан применить иностранное право так, как оно применяется «у себя на родине», и судебная практика признавала оказать помощь суду в понимании норм иностранного права, в уяснении их содержания, в толковании с тем, чтобы не допустить искажения применяемых норм иностранного права.

Судебная практика может рассматриваться в качестве источника международного частого права в странах англо-саксонской системы права, которое именуют прецедентным правом. Но в этом случае терминологически правильно говорить не о судебной практике, а о судебном прецеденте как источнике права-конкретном судебном решении, за которым признается государством сила закона.

Не является источником права, в том числе международного частного права, доктрина. Она играет определенную роль в развитии и совершенствовании права и вспомогательную роль в правоприменительном процессе для установления содержания применяемых норм, особенно норм иностранного права. Не случайно упоминавшаяся выше ст. 1191 ГК РФ уполномочивает суд при установлении содержания иностранно права обращаться к доктрине соответствующего иностранного государства.

Все вышеизложенное позволяет сделать общий вывод об источниках международного частного права и их видах. Источниками международного частного права, как и любой другой отрасли национального права, могут быть лишь национально-правовые формы, в которых существуют нормы права и которые являются выражением их обязательной юридической силы в пределах государства. Это законы и подзаконные акты, санкционированный обычай, а также судебный прецедент в ограниченном круге государств.

 

7. Понятие, структура и виды коллизионных норм.

 

Коллизионная норма – норма, определяющая право какого государства должно быть применено к соответствующему правоотношению.

Коллизионная норма – норма отсылочного характера, ею можно руководствоваться только вместе с какими-либо материально-правовыми нормами, к которым она отсылает, то есть нормами законодательства, решающим вопрос по существу (i.e. п.1, ст. 1224 ГК РФ).

Значение коллизионных норм заключается в определении права, которое должно быть применено к отношениям, возникающих в условиях международного общения, когда на регулирование таких отношений может претендовать правопорядок нескольких государств и необходимо разрешить возможную коллизию.

Коллизионные нормы МЧП разрешают эту коллизию, подчиняя отношения с иностранным элементом праву определенной страны.

 

Согласно традиционным представлениям коллизионные нормы включают 2 основных элемента:

• Гипотезу (объем) – указание на те отношения, к которым должна применяться коллизионная норма. Т.е. это указание на конкретный институт гражданского, семейного или трудового права.
• Диспозицию (привязка) – указание, на подлежащее применению право (международное, своей страны или иного государства).

Из сути коллизионной нормы вытекает отсутствие в ней санкции, которая должна содержаться в тех материальных нормах, к которым отсылает коллизионная.

 

Например: согласно ст.1219 ГК РФ к обязательствам из причинения вреда применяется право государства, где имело место действие или иное обстоятельство, послужившее основанием для возмещения вреда. Объёмом в данной норме будет обязательство из причинения вреда, привязкой – право страны–места причинения вреда.

 

Коллизионная норма – это разновидность отсылочной нормы.

Коллизионная норма обладает двумя характеристиками:

1) она не содержит информации о правах и обязанностях сторон

2) является санкцией на применение иностранного права.

При определении применимого права государственные суды руководствуются теми коллизионными нормами, которые содержатся в соответствующем национальном законодательстве, а также в международных соглашениях.

В отличие от государственных судов международные коммерческие арбитражи руководствуются теми коллизионными нормами, которые они сочтут применимыми. Например: Международный коммерческий арбитражный суд при Торгово-промышленной палате России в принципе может руководствоваться шведскими коллизионными нормами, если сочтёт это необходимым. Однако на практике международные коммерческие арбитражи в основном руководствуются теми коллизионными нормами, которые закреплены в законодательстве государства, на территории которого происходит арбитражное разбирательство.

 

 

Виды коллизионных привязок:

• Закон гражданства лица (lex patriae) и закон места жительства (lex domicilii).
• Личный закон юридического лица (lex societatis).
• Закон места нахождения вещи (lex rei sitae).
• Закон места совершения акта (lex loci actus).
• Закон места заключения договора (lex loci contractus) и закон места исполнения договора (lex loci solutionis).
• Закон страны места выполнения работы (lex loci laboris).
• Закон места совершения правонарушения (lex loci delicti commissi).
• Закон места заключения брака (lex loci celebrationis).
• Закон флага (lex flagi).
• Закон, регулирующий существо отношений (lex causae).
• Закон суда, рассматривающего спор (lex fori).
• другие формулы привязок…

Основная функция коллизионных норм - Максимально облегчить отношения с иностранным элементом. Коллизионная норма должна быть построена таким образом, чтобы тот порядок к которому она отсылает был максимально близок к проблеме. Коллизионная норма должна быть в совокупности с той нормой, к которой она отсылает (регулируют они только вместе).

Коллизионная норма может:

• отсылать к праву собственного государства (где она была создана).
• отсылать право решения вопроса к международному договору.
• содержаться как в законах, так и в международных договорах.

 

Виды коллизионных норм

в зависимости от происхождения

 

• национальные коллизионные нормы – те, которые содержатся в национальном зак-ве  
  

• международные коллизионные нормы – те, которые содержатся в международных д/г.

 

Например: Конвенция СНГ по правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам

 

по форме коллизионной привязки

 

• односторонние коллизионные нормы  - те, которые указывают на применение конкретного национального права.

 

Например: согласно ст.1209 ГК РФ форма сделки в отношении недвижимого имущества, внесённого в Государственный реестр на территории РФ, подчиняется российскому законодательству. 

• Двусторонние коллизионные нормы – те, которые указывают на какой-либо общий признак.

 

    Например: где имело место причинение вреда или необоснованное обогащение, где была заключена сделка, где постоянно проживал наследодатель и т.п.

 

Т.е. используется общий подход.

 

Большинство норм, которые закреплены в национальном законодательстве, являются двусторонними.

 

Двусторонняя коллизионная норма называется так, поскольку применимым может оказаться как право своего государства, так и иностранное право (законодательство).

 

в зависимости от обязательности применения

 

• Императивные коллизионные нормы – содержат категорическое предписание относительно выбора применимого права, а у суда или сторон правоотношения нет выбора

 

Например: согласно ст.1201 ГК РФ личным законом юридического лица считается право страны, где учреждено юридическое лицо 

• диспозитивные

коллизионные нормы – предоставляют сторонам возможность определить применяемое право по-иному, чем это предусмотрено в коллизионной норме

 

Например: согласно ст.1223 ГК РФ к обязательствам, возникшим вследствие неосновательного обогащения, применяется право страны, где неосновательное обогащение имело место. Однако стороны могут договориться о применении к таким обязательствам права страны суда.