Соотношение трудового и гражданско-правового договоров: общие и отличительные признаки трудовой договор правоотношение

Порядок оформления на работу

На основании заключенного с работником трудового договора работодатель издает приказ о приеме работника в штат организации (ст. 68 ТК РФ). В кадровой службе на работника заводится личная карточка по форме № Т-2 и делается запись в трудовой книжке, в которую впоследствии вносятся сведения о всех его назначениях и перемещениях в данной организации и увольнении (ст. 66 ТК РФ). Даже в случае когда трудовой договор не оформлен надлежащим образом, он все равно считается заключенным, если работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя. При фактическом допущении работника к работе работодатель обязан оформить с ним трудовой договор в письменной форме не позднее трех дней со дня такого допущения (ст. 67 ТК РФ). Надо отметить, что трудовые отношения возникают между работодателем и гражданином с момента фактического допущения последнего к работе независимо от того, был ли оформлен трудовой договор (ст. 16 ТК РФ).

По гражданско-правовым договорам  взаимоотношения заказчика и  подрядчика/исполнителя считаются  оформленными надлежащим образом лишь в том случае, если ими подписан договор подряда или договор  на оказание возмездных услуг. При этом прием на работу не осуществляется и, поскольку трудовые отношения в данном случае отсутствуют, запись в трудовую книжку не вносится.²

Режим труда и  отдыха

Характерным признаком трудового  договора является подчинение работника трудовой дисциплине, правилам внутреннего трудового распорядка (ст. 21 ТК РФ), распоряжениям работодателя и обеспечение работодателем предусмотренных законодательством условий труда.

Правила внутреннего трудового  распорядка являются обязательным для  работодателя документом, в котором  регламентируются порядок приема и  увольнения работника, основные права, обязанности и ответственность  сторон трудового договора, режим  работы, время отдыха, применяемые  к работникам меры поощрения и  взыскания, а также иные вопросы  регулирования трудовых отношений  в организации (ст. 189 ТК РФ).

На подрядчике/исполнителе  не лежит обязанность подчиняться  правилам внутреннего трудового  распорядка заказчика, который вправе лишь проверять ход и качество выполняемой подрядчиком/исполнителем работы, но не вправе вмешиваться в  его деятельность. По договорам гражданско-правового  характера стороны равноправны  и работодатель не обязан подрядчику/исполнителю  обеспечивать надлежащие условия труда, как для своих работников. Заказчика  не должно интересовать, сколько часов  в сутки работает исполнитель, в  каких условиях, достаточно ли он отдыхает, вредно ли ему для здоровья заниматься такой работой, применяет ли он безопасные условия труда и т.п. Заказчику  важен лишь результат работы.

Срок действия договора

В соответствии со ст. 58 ТК РФ трудовой договор заключается с  работником на неопределенный срок. На определенный срок, который не может  превышать пяти лет, трудовой договор  заключается лишь в случаях, когда  трудовые отношения не могут быть установлены на неопределенный срок с учетом характера предстоящей работы или условий ее выполнения, а также в иных случаях, специально предусмотренных федеральным законом. Ряд таких случаев перечислен в ст. 59 ТК РФ.

Договор подряда не может  быть заключен на неопределенный срок, поскольку согласно п. 1. ст. 708 ГК РФ существенными условиями договора являются начальный и конечный сроки  выполнения работы. Следовательно, при  их отсутствии договор считается  незаключенным.

Право на отпуск

Работнику по трудовому договору после шести месяцев его непрерывной  работы в данной организации (ст. 122 ТК РФ) гарантируется ежегодный оплачиваемый отпуск с сохранением места работы (должности) и среднего заработка (ст. 114 ТК РФ) продолжительностью как минимум 28 календарных дней (ст. 115 ТК РФ). Для  некоторых категорий работников предусмотрены и ежегодные дополнительные оплачиваемые отпуска (ст. 117, 118, 119 ТК РФ).

Работающей по трудовому  договору женщине согласно ст. 255 ТК РФ предоставляется отпуск по беременности и родам, по ее заявлению (ст. 256 ТК РФ) — отпуск по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет. На период отпуска по уходу за ребенком за ней сохраняется рабочее место.

По гражданско-правовым договорам  подрядчик/исполнитель не обладает правом на ежегодный оплачиваемый отпуск. Если гражданин, работающий по гражданско-правовому  договору, после выполнения работы решил отдохнуть, то делать он это  будет за свой счет, так как в  обязанности работодателя не входит предоставление и оплата ему отпускных. Отдых исполнителя возможен в  случае когда работа выполнена досрочно, но еще не сдана по акту сдачи-приемки, либо договор завершен, а новый еще не заключен. Не предусмотрено предоставление исполнителю декретного отпуска и отпуска по уходу за ребенком.

Оплата листка временной нетрудоспособности

При временной нетрудоспособности работодатель выплачивает работнику  пособие по временной нетрудоспособности (ст. 183 ТК РФ), а женщине, работающей по трудовому договору, оплачивает также больничный лист по беременности и родам.

По гражданско-правовым договорам  этого не происходит, поскольку заказчик не производит страховых отчислений в Фонд социального страхования  РФ (ФСС РФ), так как в налоговую  базу в части суммы налога, подлежащей уплате в ФСС РФ, не включаются вознаграждения, выплачиваемые физическим лицам  по гражданско-правовым договорам (п. 3 ст. 238 Налогового кодекса РФ).

Риск невыполнения работ

По трудовому договору работник не несет риска, связанного с осуществлением своего труда, риск невыполнения работы лежит на работодателе. Если работник не выполнил нормы труда (должностные обязанности) по вине работодателя, то ему оплачивается фактически проработанное  время или выполненная работа, но не ниже его средней заработной платы, рассчитанной за тот же период времени или за выполненную работу. Если причина невыполнения не зависит  ни от работодателя, ни от работника, за работником сохраняется не менее 2/3 тарифной ставки (оклада). При невыполнении норм труда (должностных обязанностей) по вине работника оплата нормируемой  части заработной платы производится в соответствии с объемом выполненной  работы (ст. 155 ТК РФ).

При изготовлении бракованной  продукции не по вине работника она  оплачивается наравне с годными  изделиями, частичный брак по вине работника  оплачивается по пониженным расценкам. Полный брак по вине работника оплате не подлежит (ст. 156 ТК РФ).

В ст. 157 ТК РФ определена оплата времени простоя. Если работник в  письменной форме предупредил работодателя о начале простоя, который произошел  по вине работодателя, то ему выплачивается  не менее 2/3 его средней заработной платы; в случае когда причина простоя не зависит ни от работодателя, ни от работника, а о начале простоя работник предупредил работодателя в письменной форме, то работнику оплачивается не менее 2/3 тарифной ставки (оклада). Время простоя по вине работника не оплачивается.

Статья 158 ТК РФ предусматривает  сохранение за работником его прежней  заработной платы при освоении нового производства.

Из всего вышеперечисленного видно, что в любом случае работодатель в большем или меньшем объеме оплачивает работнику невыполненную  или не полностью выполненную  работу, и только полный брак и время  простоя по вине работника оплате не подлежат.

По гражданско-правовому  договору риск невыполнения работ лежит  на подрядчике/исполнителе. Он организует работу по своему усмотрению и в  полном объеме несет ответственность  за ненадлежащее исполнение условий  договора:

· возмещает затраты на материалы, если они были приобретены заказчиком;

· возвращает в полном объеме аванс, если он был выдан;

· в случае если предварительные выплаты по договору определены как задаток, то исполнитель возвращает его в двойном размере (ч. 2 ст. 381 ГК РФ). ³

Ответственность за жизнь и здоровье

В соответствии со ст. 37 Конституции  РФ ТК РФ закрепляет право работников на труд, отвечающий требованиям безопасности и гигиены, и возлагает обязанности  по их обеспечению на работодателя. В ст. 219 ТК РФ четко сформулировано, на что имеет право работник. При  этом подчеркивается, что государство  гарантирует работникам защиту их права  на труд в условиях, соответствующих  требованиям охраны труда (ст. 220 ТК РФ). Ответственность за жизнь и здоровье работника несет работодатель, который обязан обеспечить работнику здоровые и безопасные условия труда.

На работах с вредными и (или) опасными условиями труда  работодатель обязан обеспечить работника  средствами индивидуальной защиты (ст. 221 ТК РФ), работникам по установленным  нормам бесплатно выдаются молоко или  другие равноценные пищевые продукты, на работах с особо вредными условиями труда бесплатно предоставляется по установленным нормам лечебно-профилактическое питание (ст. 222 ТК РФ).

Обеспечение санитарно-бытового и лечебно-профилактического обслуживания работников в соответствии с требованиями охраны труда возлагается на работодателя (ст. 223 ТК РФ).

В ст. 224 ТК РФ закреплены дополнительные гарантии охраны труда отдельным  категориям работников. Например, работников, нуждающихся по состоянию здоровья в предоставлении более легкой работы, работодатель обязан перевести на другую работу в соответствии с медицинским  заключением и с соответствующей  оплатой.

В ГК РФ понятие «охрана  труда» не предусмотрено. Поэтому по договору подряда/возмездного оказания услуг забота об условиях труда, о своем здоровье и жизни полностью лежит на подрядчике/исполнителе (он выполняет работы за свой риск и может сам застраховать этот риск в любой страховой компании).

 

 

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

 

Понятие трудового договора является одним из базисов трудового  права. Трудовой договор призван  быть регулятором трудовых отношений; посредством его заключения граждане реализуют свое конституционное  право на труд.

Таким образом, при разграничении  трудового и гражданско-правового  договора, как в теории, так и  на практике, необходимо учитывать  следующее:

- предмет договора: предметом трудового  договора является личное выполнение  трудовой функции (работы определенного  рода), предметом же гражданско-правового  договора служат определенный  результат, услуга, фактическое или  юридическое действие, получаемые  организацией со стороны исполнителя;

- анализировать реальные взаимоотношения  сторон, складывающиеся в ходе  выполнения работ, которые должны  быть отражены в договоре;

- включение работника  в штат организации (из определения  трудового договора ясно видно,  что работник обязуется «соблюдать  действующие в организации правила  внутреннего трудового распорядка»,  следовательно, он становится  частью трудового коллектива)

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

СПИСОК  ИСТОЧНИКОВ И ЛИТЕРАТУРЫ

 

1. Конституция Российской Федерации 1993 г. // Российская газета – 25 декабря 1993 г.
2. Устав о промышленности // Свод Законов Российской Империи, - 1879 г., т. XI, ч. 2.
3. В. Ф. Дерюжинский. Полицейское право. Пособие для студентов. - СПБ. – 1993 г.
4. Энциклопедия государства и права / Под ред. П. Стучка. Том III. – Изд-во коммун. академии. – М.: 1925-27. – с.1315.
5. Кодекс Законов о Труде РСФСР // Ведомости Верховного Совета РСФСР, 1971, № 50, ст. 1007.
6. Закон РФ от 25 сентября 1992 г. № 3543-I «О внесении изменений и дополнений в Кодекс законов о труде РСФСР» // Ведомости Съезда народных депутатов и Верховного Совета Российской Федерации от 15 октября 1992 г., № 41, ст. 2253, 2254
7. Трудовой кодекс Российской Федерации от 30 декабря 2001 г. № 197-ФЗ // Собрание законодательства Российской Федерации от 7 января 2002 г. № 1 (часть I) ст. 3.
8. Комментарий к Трудовому кодексу РФ - М.: Спарк - 2002 г.
9. Комментарий к Трудовому кодексу Российской Федерации / Под ред. К.Н. Гусова - М.: ООО «ТК Велби», ООО «Издательство Проспект» - 2003 г.
10. Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 8 августа 2003 г. № А56-36104/02; Постановление Федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 1 апреля 2003 г. №А33-2391/02-С3а-Ф02-792/03-С1.
11. Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях от 30 декабря 2001 г. № 195-ФЗ // Собрание законодательства Российской Федерации. - 7 января 2002 г. - №1. - (часть I) ст. 1
12. Гейц И.В. Чем грозит для работодателя подмена трудовых отношений договором гражданско-правового характера // Консультант бухгалтера. - №7-8. - 2003 г.
13. Письмо Фонда социального страхования РФ от 20 мая 1997 г. № 051/160-97 «Рекомендации по разграничению трудового договора и смежных гражданско-правовых договоров» // «Овд. Межведомственный информационный бюллетень», 2001, - № 10, стр. 110.
14. Черняков А.А. Право, объект права и объект правового отношения: проблемы теории // Юридическое образование и наука. 2005. № 3. – СПС «Консультант-Плюс».
15. Сойфер В.Г. Трудовое и гражданское законодательство в регулировании трудовых отношений // Законодательство и экономика. 2005. № 9. – СПС «Консультант-Плюс».

 

Размещено

¹ Черняков А.А. Право, объект права и объект правового отношения: проблемы теории // Юридическое образование и наука. 2005. № 3. – СПС «Консультант-Плюс».