Банковская тайна: состояние и проблемы

Автор работы: Пользователь скрыл имя, 25 Апреля 2013 в 20:21, реферат

Описание работы

Законодатель сформулировал нормы о банковской тайне крайне небрежно. Действующее законодательство не содержит определения понятия «банковская тайна». Содержание банковской тайны вводится как Гражданским кодексом РФ1, так и Федеральным законом от 02.12.1990 № 395-1 «О банках и банковской деятельности»2. При этом содержание указанных норм существенно разнится, в связи с этим на практике возникает ряд проблем, которые в свою очередь нередко приводят к судебным спорам.

Файлы: 1 файл

Банковская тайна.docx

— 112.66 Кб (Скачать файл)

43 Князев М. Банковская тайна. Миф, лукавство или реальность? // СПС КонсультантПлюс.

44 Подп. 7 п. 1 ст. 31 НК РФ

45 Постановление Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 8 июня 2005 года по делу N Ф04-2675/2005(10886-А75-23)// СПС КонсультантПлюс.

46 Далее - ФАС

47 Постановление ФАС Уральского округа от 26 мая 2005 года по делу N Ф09-2265/05-С7. Постановление ФАС Уральского округа от 30 мая 2005 года по делу N Ф09-2264/05-С7 // СПС КонсультантПлюс.

48 Постановление Федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 28 августа 2003 г. по делу N А78-1762/03-С2-9/122-Ф02-2641/03-С1// СПС КонсультантПлюс.

49 п. 3 ст. 24 НК РФ

50 Постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 28 ноября 2001 г. по делу N Ф03-А73/01-2/2473 // СПС КонсультантПлюс.

51 п. 3 ст. 26 Банковского закона

52 Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации от 18.12.2001 N 174-ФЗ

53 ст. 29, ст. 183 УПК РФ

54 Определение Конституционного суда РФ от 19 января 2005 г. N 10-О.

55 Федеральный закон от 07.08.2001 N 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма»

56 п. 2 ст. 14 Федерального закона от 21.07.1997 N 118-ФЗ "О судебных приставах"

57 Постановление Конституционного суда Российской Федерации от 14.05.2003 № 8-П.

58 Акимов А. Во мраке банковской тайны.//эж-ЮРИСТ, 2003, № 27.

59 См.: Определения Конституционного суда РФ от 14 декабря 2004 г. N 453-О, от 19 января 2005 г. N 10-О, от 8 ноября 2005 г. N 439-О.

60 Определение Конституционного суда РФ от 8 ноября 2005 г. N 439-О «По жалобе граждан С.В. Бородина, В.Н. Буробина, А.В. Быковского и других на нарушение их конституционных прав статьями 7, 29, 182 И 183 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации»

61 Федеральный закон от 11.01.1995 № 4-ФЗ «О Счетной палате Российской Федерации»

62 п. 3 ст. 363 Таможенного кодекса РФ

63 ст. 31 Закона о страховании вкладов

64 пп. 2, 4, 5 ст. 26 Банковского закона

65 Федеральный закон от 10.07.2002 N 86-ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)»

66 Далее - БКИ

67 П. 6 ст. 5 данного закона

68 п. 2 ст. 857 ГК РФ

69 Следует отметить, что арбитражная практика не отличается последовательностью и в этом вопросе – встречаются и противоположные решения. В проекте Обзора Высшего арбитражного суда РФ о некоторых вопросах практики применения арбитражными судами отдельных положений главы 24 Гражданского кодекса РФ предполагается определить позицию о возможности указанной уступки. См. п. 2. Проект Обзора размещен на официальном сайте ВАС РФ.

70 Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 8.02.2001 по делу N Ф08-108/2001// СПС КонсультантПлюс.

71 Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 23 марта 2005 г. N КГ-А40/1704-05 // СПС КонсультантПлюс.

72 Часть десятая ст. 26 Банковского закона

73 ст. 28 ФЗ «О Счетной палате Российской Федерации»

74 п. 4 ст. 10 ТК РФ

75 Ст. 183 УК РФ

76 Или в ином размере, установленной в указанной статье УК РФ

77 См. Статистические данные о состоянии преступности в Российской Федерации за 2003 год., 2004 год, 2005 год, январь - март 2006 года. Web: http://www.mvdinform.ru/?docid=11.

78 Далее - КоАП.

79 п. 2 ст. 16 ФЗ «О кредитных историях»

80 п. 3 ст. 857 ГК РФ

81 П. 10 ст. 26 Банковского закона

82 п. 1 ст. 1064 ГК РФ

83 ст. 15 ГК РФ

84 ст. 151 ГК РФ

85 п. 3 ст. 1099 ГК РФ

86 физическое или юридическое лицо, в отношении которого формируется кредитная история

Бухгалтерия и Банки, № 8,9 2006г.

 

 

2.

Название: Банковская тайна 
Раздел: Рефераты по финансам 
Тип: реферат Добавлен 12:52:44 30 июня 2005 Похожие работы 
Просмотров: 4941 Комментариев: 0 Оценило: 0 человек Средний балл: 0 Оценка: неизвестно     Скачать

Содержание

Содержание.......................................................................................................................... 3

Содержание банковской тайны......................................................................................... 5

О соотношении банковской тайны и коммерческой тайны банка................................ 8

О предоставлении кредитной  организацией государственным органам  сведений, составляющих банковскую тайну.............................................................................................................. 13

О преступлениях, направленных на незаконное получение информации................. 19

Заключение......................................................................................................................... 20

Список литературы........................................................................................................... 21

 

Введение. 

Вопросы правового регулирования  общественных отношений по поводу использования и распространения информации в целом и отдельных ее видов в частности в последнее время занимают одно из значительных мест в юридической литературе. Среди них, несомненно, много внимания уделяется проблемам правового регулирования банковской тайны, реализации разными субъектами действующих правовых норм. Даже беглый обзор публикаций в правовой литературе и в прессе позволяет констатировать, что на эту проблему, как и на ряд других, в настоящее время сложились две полярные точки зрения, отражающие, как правило, профессиональную принадлежность и идеологию их авторов[1].

О.М. Олейник считает, что  проблема банковской тайны должна рассматриваться исходя из некоторых общих положений, которые, очевидно, следует оговорить в самом начале и иметь в виду в процессе изложения дальнейших положений. Эти положения состоят в следующем:

— понятие банковской тайны  является одним из видов правовых режимов информации, обладающей ограниченным доступом;

— этот режим соотносится  с такими режимами, как режим коммерческой, религиозной, медицинской, следственной и судебной тайны;

— подчиняясь общим правилам, режим банковской тайны обладает специальными правилами и процедурами, регламентированными на законодательном уровне.

Кроме того, необходимо иметь  в виду характер складывающихся правоотношений по поводу банковской тайны. Это необходимо для того, чтобы найти адекватные правовые нормы, реализация которых приведет к желаемому состоянию правового регулирования. Эти правоотношения совершенно разного типа. Как весьма удачно подчеркивают американские специалисты по банковскому праву, есть «три вида правоотношений: между банком и клиентом, между клиентом и правительством и между правительством и банком. Эти отношения регулируются совокупностью норм конституции и общего права...»[2].

Содержание банковской тайны.

Содержание банковской тайны  в действующем законодательстве регулируется нормами двух законодательных  актов: ст. 857 Гражданского кодекса РФ и ст. 26 Федерального закона «О банках и банковской деятельности» (далее - Закон о банках).

Согласно п. 1 ст. 857 ГК РФ банк гарантирует тайну банковского  счета и банковского вклада, операций по счету и сведений о клиенте. Одновременно с этим ст. 26 Закона о  банках предоставляет право кредитной  организации включать в состав банковской тайны иные сведения, если это не противоречит федеральному закону.

Как видим, правовые нормы, определяющие содержание банковской тайны, не совпадают. Возникает вопрос, какие нормы  правомерно применять на практике? В юридической литературе существуют разные мнения по данной проблеме. Одни авторы считают, что целесообразно использовать правило о соотношении общих и специальных правовых норм: поскольку ст. 26 Закона о банках является специальной, надо следовать требованиям этой статьи[3]. Другие авторы полагают, что никакой конкуренции между ст. 857 ГК РФ и ст. 26 Закона о банках нет[4].

С. Карчевский, Юрисконсульт расчетной палаты ММВБ, считает, что  при несоответствии указанных норм надо руководствоваться Гражданским кодексом. Статья 857 ГК РФ не отсылает к другим законам, нормы которых могут определить иной, отличный от установленного Кодексом объем сведений, составляющих банковскую тайну. Поэтому на основании п. 2 ст. 3 ГК РФ, согласно которому нормы гражданского права, содержащиеся в других законах, должны соответствовать Гражданскому кодексу, ст. 26 Закона о банках в части определения содержания банковской тайны на практике не  должна применяться.

Это утверждение основывается на анализе соотношения норм Гражданского кодекса РФ и Закона о банках, а также следует из природы правоотношений, которые образуют институт банковской тайны. Такие правоотношения представляют собой компромисс интересов: частноправовых, обусловленных отношениями клиента и банка по поводу заключения и исполнения договора банковского счета (договора банковского вклада), и публично-правовых, обусловленных отношениями банка и государственных органов, регламентированными законодательными актами.

С одной стороны, банковская тайна защищает интересы клиента  и запрещает, по общему правилу, доступ третьих лиц (в том числе государства в лице государственных органов) к конфиденциальной информации клиента банка. С другой стороны, нормы, регулирующие правоотношения, связанные с банковской тайной, закрепляют на законодательном уровне исключительные случаи и порядок такого доступа в интересах государства. При этом стоит согласиться с мнением С. Сарбаша о том, что законодательное регулирование доступа государства в лице государственных органов, осуществляющих публичные функции, к конфиденциальной информации частных лиц нуждается в совершенствовании[5].

По рассматриваемой проблеме есть еще некоторые соображения  практического плана в пользу законодательного закрепления исчерпывающего перечня сведений, составляющих банковскую тайну, для того, чтобы кредитная организация не имела права дополнительно сама распространять режим банковской тайны на какую-либо информацию.

Исходя из положений ГК РФ о том, что обязанность по сохранению банковской тайны лежит на кредитной организации (п. 1 ст. 857) и что установлена ответственность кредитной организации за разглашение сведений, составляющих банковскую тайну (п. 3 ст. 8S7), логичным является отсутствие у кредитной организации интереса в расширении объема этих сведений. С учетом возлагаемой на кредитные организации ответственности за разглашение банковской тайны в практике заключения и исполнения договоров банковского счета могут возникнуть следующие ситуации.

Поскольку обязанность хранить  банковскую тайну включается в содержание договора банковского счета, правомерно требование клиента о предоставлении ему перечня сведений, составляющих банковскую тайну, или закреплении  такого перечня в договоре. Из изложенного  следует парадоксальный, но, учитывая норму ст. 26 Закона о банках, вполне убедительный вывод о том, что кредитная организация должна сообщить клиенту (корреспонденту) перечень сведений, составляющих банковскую тайну, чтобы в случае их разглашения возместить по требованию того же клиента (корреспондента) причиненные убытки.

Таким образом, законодатель, предоставив право кредитной  организации включать иные сведения в состав банковской тайны (ст. 26 Закона о банках), тем самым необоснованно  смешивает правовые режимы банковской тайны и коммерческой тайны банка. Это дает некоторым авторам основание считать, что банковская тайна является разновидностью коммерческой тайны, о чем речь пойдет далее.

Какую информацию имеет в  виду законодатель, говоря об установлении кредитной организацией сведений, кроме указанных в ст. 857 ПС РФ, можно только предполагать.

Так, по мнению О. Сбитневой, иные сведения, составляющие банковскую тайну, должны относиться к операциям  клиента[6]. Но в ст. 857 ГК РФ установлено, что информация об операциях по счету клиента входит в содержание банковской тайны. Более того, она является основным ее элементом. Не случайно известный российский специалист в банковском праве М. Агарков писал, что под банковской тайной разумеют обязанность кредитного учреждения сохранять тайну по операциям клиентов[7].

Иную точку зрения имеет  О. Олейник, которая считает, что  сведения, устанавливаемые кредитной организацией, должны быть соотносимы с ее клиентами: «если даже банк в ходе предоставления, например, кредита получит какие-либо сведения о состоянии здоровья клиента или его семейном положении, эти сведения, а не только операции, произведенные для выдачи кредита, могут быть включены в банковскую тайну»[8].

Л. Ефимова, говоря об иных сведениях, также полагает, что к ним могут  относиться любые данные о правовом, семейном и т. п. положении клиента, кроме тех, которые перечислены в постановлении Правительства РСФСР от 5 декабря 1991 года № 35 «О перечне сведений, которые не могут составлять коммерческую тайну»: например, информация о наличии у клиента несовершеннолетнего ребенка, на содержание которого он регулярно переводит деньги, должна быть включена в понятие банковской тайны[9].

Вместе с тем указанная  в приведенных выше примерах информация не расширяет содержание банковской тайны, установленное ст. 857 ГК РФ, а, напротив, охватывается понятием «сведения о клиенте», которое согласно указанной статье Кодекса наряду с информацией о счете (вкладе) и операциям по счету составляет содержание банковской тайны.

Таким образом, содержание банковской тайны, закрепленное ст. 857 ГК РФ, предполагает распространение режима банковской тайны на все сведения о клиенте при условии, что такие сведения получены банком в ходе его профессиональной деятельности.

Как справедливо отмечает О. Олейник, именно деятельность банка, «осуществляемая профессионально, является критерием для определения  характера сведений, составляющих банковскую тайну». Другие авторы также обращали внимание на данный аспект банковской тайны. Так, Д. Куршаков определял банковскую тайну как профессиональное обязательство  банка держать в строжайшей тайне всю информацию, относящуюся к финансовым и личным аспектам деятельности клиентов и некоторых третьих лиц, при условии, что такая информация почерпнута в результате нормального банковского обслуживания этих клиентов[10].

В этом плане банковская тайна соотносится с иными  видами профессиональной тайны, такими, как тайна страхования, нотариальная, налоговая, врачебная и т.п.[11]

О соотношении банковской тайны и коммерческой тайны банка

В юридической литературе нет единого мнения по вопросу  о соотношении банковской тайны  и коммерческой тайны банка. Является ли первая особым случаем второй, либо это самостоятельные правовые институты?[12] При этом преобладает точка зрения, в соответствии с которой банковскую тайну относят к особой, или специфической, разновидности коммерческой тайны.

Вместе с тем ряд  авторов обоснованно не разделяют  такого подхода. С этой позицией стоит  согласиться. С. Сарбаш, рассматривая проблему соотношения банковской и коммерческой тайны, приходит к выводу о том, что  «нормы о банковской тайне скорее дополняют правовой режим коммерческой и служебной тайны, нежели поглощаются последними».[13] Некоторые принципиальные отличия между понятиями «банковская тайна» и «коммерческая тайна» отмечают авторы учебника «Банковское право Российской Федерации. Общая часть»[14]. Но наиболее последовательной представляется позиция О. М. Олейник, которая на основе сравнительного анализа институтов банковской и коммерческой тайны приходит к выводу о том, что банковская тайна представляет собой особый правовой режим, не сводимый ни к одному ранее известному правовому режиму информации[15].  

Сравнительный анализ гражданско-правовых норм, регулирующих режимы указанных  видов конфиденциальной информации, позволяет сделать вывод об ошибочности  определения банковской тайны как  вида коммерческой. Сопоставление институтов банковской и коммерческой тайны  через призму таких категорий, как субъект, объект и ответственность за разглашение информации, приводится в таблице.

 

Виды конфиденциальной информации

Субъект информации

Объест информации и его  правовое оформление

Правовое оформление обязанности  соблюдать тайну

Субъекты и виды ответственности  за незаконное получение и разглашение  конфиденциальной информации

Банковская тайна

Клиент (корреспондент) банка

Исчерпывающий перечень установлен законом (ст. 857 ГК РФ) и включает в себя:

1)    информацию о банковском счете и банковском вкладе;

2)    информацию об операциях по счету;

3)    сведения о клиенте

Установлена законом (ст. 857 ГК РФ и ст. 26 Закона о банках)

Банк России, кредитные, аудиторские  и иные организации, а также их должностные лица и их работники  несут ответственность, включая  возмещение нанесенного ущерба, в порядке, установленном федеральным законом (ст. 857 ГК РФ и ст. 26 Закона о банках)

Установлена уголовная ответственность  за незаконное получение и разглашение сведений, составляющих коммерческую или банковскую тайну (ст. ЧвЗУКРФ)

Коммерческая тайна банка

Банк

Устанавливается банком в локальных нормативных актах в соответствии со ст. 139ГКРФ

Включается в трудовые договоры (контракты) с работниками, в гражданско-правовые договоры с контрагентами

Лица,  незаконными методами получившие информацию; работники и контрагенты, разгласившие информацию, возмещают причиненные убытки (ст. 139 ГК РФ)

Уголовная ответственность (ст. 183 УК РФ)


Правовой режим служебной  и коммерческой тайны регулируется ст. 139ГК РФ. Информация составляет служебную или коммерческую тайну в случае, когда она имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам, к ней нет свободного доступа на законном основании, и обладатель информации принимает меры к охране ее конфиденциальности. Из этого определения усматривается вывод: законодатель предоставляет обладателю информации право самому определять круг сведений, составляющих коммерческую тайну. Необходимость соблюдения коммерческой тайны может вытекать и из закона. Так, согласно п. 4 ст. 10 Федерального закона «О бухгалтерском учете» коммерческой тайной является содержание регистров бухгалтерского учета и внутренней бухгалтерской отчетности. При этом установлены следующие ограничения: во-первых, такая информация должна отвечать изложенным выше требованиям; во-вторых, сведения, которые не могут составлять служебную ил



Информация о работе Банковская тайна: состояние и проблемы