Адвокатская деятельность в гражданском и арбитражном процессе

На основании ордера и доверенности адвокат-представитель  осуществляет права стороны или  третьего лица, определенные АПК РФ. Он имеет право знакомиться с  материалами дела, делать из него выписки, снимать копии, заявлять отводы, представлять доказательства, участвовать в исследовании доказательств, заявлять ходатайства, возражать против ходатайств, излагать суду свои доводы и соображения по возникающим в ходе арбитражного процесса вопросам. Однако, также как и в судах общей юрисдикции, совершение некоторых процессуальных действий представителем от имени доверителя в арбитражном суде возможно только в том случае, если они прямо указаны в доверенности. Это такие действия, как: подписание искового заявления, передача дела в третейский суд, полный или частичный отказ от исковых требований и признание иска, изменение предмета или основания иска, заключение мирового соглашения, передача полномочий другому лицу (передоверие), обжалование судебного акта арбитражного суда, подписание заявления о принесении протеста, требование принудительного исполнения судебного акта, получение присужденных имущества и денег (ст. 50 АПК РФ).

Требования к форме  и содержанию искового заявления  предусмотрены ст. 102 АПК РФ. Исковое заявление обязательно должно быть составлено в письменной форме с четкой фиксацией даты и места его предъявления. В нем должны быть указаны:

- правильное (с учетом вопроса  о подсудности) и полное (без  сокращений) наименование арбитражного суда, в который подается заявление;

- наименование лиц, участвующих  в деле (для юридических лиц  полное указание организационно-правовой  формы, фирменного наименования; для граждан-предпринимателей - фамилия, имя, отчество) и их почтовые адреса;

- цена иска, если иск подлежит оценке;

- обстоятельства, на которых основаны  исковые требования;

- доказательства, подтверждающие  основания исковых требований, с  учетом их относимости и допустимости (гл. 6 АПК РФ);

- расчет взыскиваемой или оспариваемой  суммы (при сложных расчетах и для удобства восприятия текста, может быть оформлен в качестве приложения к исковому заявлению);

- требования истца со ссылкой  на законы и иные нормативные правовые акты, а при предъявлении иска к нескольким ответчикам требование к каждому из них;

- сведения о соблюдении досудебного  (претензионного) порядка урегулирования  спора с ответчиком, когда это  предусмотрено федеральным законом для данной категории споров или договоров;

- перечень прилагаемых документов.

Исковое заявление должно быть подписано истцом или его представителем. Если истец - руководитель юридического лица, то его подпись заверяется печатью организации. При подписании искового заявления адвокатом-представителем обязательна ссылка на то, что подписавший действует по доверенности.

Лица, подписавшие исковое заявление, как и иные лица, участвующие в  деле, обязаны сообщать арбитражному суду об изменении своего адреса во время производства по делу (ст. 111 АПК  РФ).

Поскольку судопроизводство в арбитражном  суде осуществляется на основе состязательности и равноправия сторон, закон (ст. 103 АПК РФ) обязывает истца при предъявлении искового заявления направить другим лицам, участвующим в деле, копии искового заявления и приложенных к нему документов, которые у них отсутствуют.

Законодатель предусмотрел также  обязательный перечень документов, прилагаемых  к исковому заявлению (ст. 104 АПК РФ), который при подписании иска адвокатом-представителем должен включать документы, подтверждающие:

- уплату государственной пошлины  в установленных порядке и размере;            

- направление копий искового  заявления и приложенных к  ним документов (как правило, почтовая  квитанция);

- соблюдение досудебного (претензионного) порядка урегулирования спора с ответчиком, когда это предусмотрено федеральным законом для данной категории споров или договором;

- обстоятельства, на которых основываются  исковые требования, т.е. различные документы, являющиеся по мнению заявителя доказательством, подтверждающим исковые требования;

- надлежащим образом оформленные доверенность и ордер юридической консультации.

К заявлению о понуждении заключить договор, кроме этого, прилагается проект договора.

В исковом заявлении  могут быть указаны и иные сведения, если заявитель полагает, что они  необходимы для правильного разрешения спора, а также имеющиеся у истца ходатайства.

Любое лицо, участвующее  в деле, как и их представители, вправе направить арбитражному суду отзыв на исковое заявление. В отзыве по правилам составления искового заявления указываются:

- наименование арбитражного суда, в который направляется отзыв;

- наименование истца и номер  дела;

- в случае отклонения исковых  требований мотивы полного или  частичного отклонения требований  истца со ссылкой на законы  и иные нормативные правовые  акты, а также на доказательства, обосновывающие возражения;

- перечень прилагаемых к отзыву  документов, подтверждающих возражение против иска и отсылку другим лицам, участвующим в деле, копий отзыва и документов, которые у них отсутствуют.

В отзыве могут быть указаны и  иные сведения, а также имеющиеся у ответчика ходатайства.

Согласно требованиям закона, отзыв  и приложенные к нему документы  должны быть направлены арбитражному суду и лицам, участвующим в деле, в срок, обеспечивающий их поступление ко дню судебного разбирательства. Данный порядок не исключает возможности передачи отзыва с соответствующими приложениями суду и участвующим в деле лицам при подготовке дела к судебному разбирательству.

Отзыв, также как и исковое  заявление, подписывается руководителем организации, гражданином-предпринимателем или их представителем. К отзыву, подписанному адвокатом-представителем, прилагаются ордер юридической консультации и доверенность.

Ответчик (соответчик), а соответственно, и его представитель вправе до принятия решения по делу, руководствуясь общими правилами предъявления исков, предъявить истцу встречный иск для рассмотрения его совместно с первоначальным иском в случаях если:

- встречное требование направлено  к зачету первоначального требования;

- удовлетворение встречного иска исключает полностью или в части удовлетворение первоначального иска;

- между встречным и  первоначальным исками имеется  взаимная связь и их совместное  рассмотрение приведет к более  быстрому и правильному рассмотрению  спора.

К арбитражному процессу в целом применимы те же основные положения теории судебного доказывания, которые действуют в области гражданского процесса.

Основания иска и возражений на иск, нормы материального и  процессуального права, подлежащие применению к спорному правоотношению, определяют предмет доказывания.

Каждое лицо, участвующее в арбитражном  деле, должно доказать те обстоятельства, на которые оно ссылается как  на основание своих требований и  возражений (ст. 53 АПК РФ). Исключением  являются споры о признании недействительными  актов государственных органов, органов местного самоуправления и иных органов, при рассмотрении которых обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия указанных актов, возлагается на орган, принявший акт.

 Доказательствами в арбитражном процессе являются полученные в соответствии с предусмотренным АПК РФ и другими федеральными законами порядком сведения, на основании которых арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иных обстоятельств, имеющих значение для правильного разрешения спора. Эти сведения устанавливаются письменными и вещественными доказательствами, заключениями экспертов, показаниями свидетелей, объяснениями лиц, участвующих в деле (ст. 52 АПК РФ).

В арбитражном  процессе, так же как и в гражданском  процессе. не все факты, имеющие значение для дела, нуждаются в доказывании. К таким фактам закон (ст. 58 АПК РФ) относит общеизвестные и преюдициальные факты. Однако адвокату-представителю следует учитывать, что для того, чтобы составу арбитражного суда стало известно об этих фактах; зачастую требуется активная работа адвоката по собиранию соответствующих сведений и представлению их суду. Данная деятельность адвоката-представителя осуществляется по правилам, используемым при участий в доказываний в судах общей юрисдикции.

Кроме указанных выше полномочий по предъявлению иска, встречного иска и отзыва, при наличии соответствующих  полномочий адвокат-представитель  обладает правами, которые конкретизируются  в следующих действиях.

1. Обращение к арбитражному  суду с заявлениями:

-об обеспечении доказательств  (ст. 71 АПК РФ);

- об обеспечении иска (п. 1 ст. 75 АПК  РФ) путем наложения ареста на  имущество или денежные средства, принадлежащие ответчику; запрещения ответчику совершать определенные действия; запрещения другим лицам совершать определенные действия, касающиеся предмета спора; приостановления взыскания по оспариваемому истцом исполнительному или иному документу, по которому взыскание производится в бесспорном (безакцептном) порядке; приостановления реализации имущества в случае предъявления иска об освобождении его от ареста (ч. 1ст.76АПК РФ);   

- о взыскании убытков (исковое  заявление), причиненных неисполнением  определения арбитражного суда об обеспечении иска (ч. 4 ст. 76 АПК РФ);

- о замене одного вида обеспечения  иска другим (ст. 77АПК РФ);

-о взыскании убытков, причиненных  обеспечением иска (исковое заявление  ответчика после вступления в  законную силу решения, которым в иске отказано (ст. 80 АПК РФ);

- повторно (с исковым заявлением), после устранения обстоятельств, послуживших основанием для оставления иска без рассмотрения (ч. 4 ст. 88 АПК РФ);

- о восстановлении и продлении  процессуальных сроков (ст. 99 АПК  РФ);

- об объединении нескольких требований, связанных между собой (ч.1 ст. 105 АПК РФ);

-о принятии арбитражным судом  при подготовке дела к судебному  разбирательству решения о привлечении  к участию в деле другого  ответчика или третьего лица; о вызове свидетелей; о назначении экспертизы (ст. 112 АПК РФ);

- об обеспечении исполнения  решения по правилам обеспечения иска (ст. 136 АПК РФ);

- о принятии дополнительного  решения (до вступления решения  в законную силу (ст. 138 АПК РФ);

- о разъяснении решения и  об исправлении допущенных описок, опечаток и арифметических ошибок (п. 1 ст. 139 АПК РФ).

2. Заявление ходатайств:

- об истребовании конкретного  доказательства от участвующего или не участвующего в деле лица (при условии указания того, какие обстоятельства, имеющие значение для дела, могут быть установлены этим доказательством, обозначения доказательства и указания места его нахождения (п. 2 ст. 54 АПК РФ);

- о получении запроса для  получения доказательств (п.п  ст. 54 АПК РФ);

- о возвращении подлинных документов, имеющихся в деле  (ст. 61 АПК РФ);

- о возвращении вещественных  доказательств (ст. 65 АПК РФ);

- о проведении повторной экспертизы (п. 5 ст. 68 АПК РФ);

- об обеспечении возмещения  возможных для ответчика убытков,  вызванных мерами по обеспечению  иска (ч. 2 ст. 71 АПК РФ);

- об отмене обеспечения иска (ч. 1 ст. 79 АПК РФ);

- о приостановлении производства  по делу во всех случаях  наличия информации о событиях, предусмотренных статьями 81 и 82 АПК  РФ: невозможности рассмотрения  дела до принятия решения по  другому делу или вопросу, рассматриваемым в порядке конституционного, гражданского, уголовного или административного судопроизводства; пребывания гражданина-ответчика в действующей части Вооруженных Сил Российской Федерации; смерти гражданина-ответчика, если спорные правоотношения допускают правоприемство; утраты гражданином дееспособности; назначения арбитражным судом экспертизы; реорганизации организации - лица, участвующего в деле; привлечения гражданина-лица, участвующего в деле, для выполнения какой-либо государственной обязанности;

- о возобновлении производства  по делу (ст. 83 АПК РФ);

- о прекращении производства  по делу (ст. 85 АПК РФ; указанная  статья предусматривает основания  к прекращению производства по  делу арбитражным судом, однако  зачастую о наличии таких оснований суд должен получить достоверную информацию от кого-либо. Одним из каналов поступления такой информации являются заявления и ходатайства адвоката-представителя или лиц, участвующих в деле);

- о возврате государственной  пошлины в случаях, предусмотренных законом;

- об оставлении иска без рассмотрения  при наличии условий, предусмотренных  ст. 87 АПК РФ;

- о распределении судебных расходов, при наличии соглашения лиц, участвующих в деле (ч. 4 ст. 95 АПК РФ);

- о включении в решение указаний о правомочиях истца по обеспечению решения суда (ч. 2 ст. 131 АПК РФ).

3. Обжалование определений арбитражного  суда:

- об отказе в удовлетворении  ходатайства (заявления) об обеспечении  доказательств (ч. 4 ст. 71 АПК РФ);

- об обеспечении иска или  отказе в обеспечении иска (ч. 4 ст. 75 АПК РФ);

- об отказе в замене одного  вида обеспечения иска другим (ч. 2 ст. 77 АПК РФ);

- об отмене обеспечения иска (ч. 5 ст. 79 АПК РФ);

- о приостановлении производства  по делу (ч. 2 ст. 84 АПК РФ);

- о прекращении производства по делу (ч. 4 ст. 86 АПК РФ);

- об оставлении иска без рассмотрения (ч. 3 ст. 88 АПК РФ);

- об отказе в восстановлении  пропущенного процессуального срока  (ч. 3 ст. 99 АПК РФ);

- о наложении штрафа (ч. 4 ст. 101 АПК  РФ);

- об отказе в принятии искового заявления (ч: 3 ст. 107 АПК РФ);

- о возвращении искового заявления  (ч. 3 ст. 108 АПК РФ);