Виды источников МЧП

Содержание:

1. Введение………………………………………………………………………..……………3

2. Общая характеристика  источников МЧП………………………………………...……..4

3. Виды источников  МЧП………………………………………………………………….….7

4. Список использованной  литературы…………………………………………………..18

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Введение.

В юридической  науке, когда речь заходит об источниках права, имеют в виду формы, в которых  нашла свое выражение та или иная норма права. Источники международного частного права весьма специфичны. Большое значение в области международного частного права придается тем правовым правилам и нормам, которые предусмотрены в различных международных соглашениях и договорах.

Удельный вес  видов источников международного частного права в разных государствах неодинаков. Стоит так же отметить, что в  одной и той же стране в зависимости от того, о каких правоотношениях идет речь, применяются нормы, которые содержатся в различных источниках.

Широкое развитие внешнеэкономической деятельности российских предприятий и организаций, обуславливает и большое количество различных споров, связанных с международными контрактами. Для решения которых необходимо четко понимать структуру и иерархию источников международного частного права. В связи с этим считаю, тему данной работы весьма актуальной. Своей целью в данной работе ставлю исследование источников международного частного права.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Общая характеристика источников международного

частного права.

Многогранное  и всестороннее развитие экономических  отношений в рамках того или иного  государства объективно обуславливает появление специфического правового регулятора – частного права. Частное право выступает в правовой системе любого государства в качестве обособленного правового комплекса, специально предназначенного для целевого регулирования экономических отношений между различными субъектами, не носящих властный характер и построенных на принципах, лишенных качества публичности. Как правильно указывает С.С.Алексеев, «сама природа экономики, ее экономические законы предполагают неустранимую объективную необходимость постоянного включения права в экономическую жизнь. Следовательно, широкое использование правовой формы общественного регулирования нужно рассматривать как одну из объективных закономерностей, существенно влияющих на ход экономических процессов, на их качественное развитие»¹. Такое включение права в экономику и обеспечивает частное право.

На современном  этапе исторического развития человеческой цивилизации, национальная экономика  каждого государства неизбежно  интегрируется в международную  систему мирохозяйственных связей, т.е. выходит за национальные рамки и поэтому неизбежно испытывает влияние международного фактора. Интернационализация экономических связей объективно обуславливает зарождение, формирование и развитие интеграционных процессов во всех областях деятельности. В этом процессе все более возрастающую роль играет право, которое комплексно опосредует различные аспекты международной жизни. Вместе с тем следует отметить, что национальные правовые системы различных государств не предназначены для регулирования всего многообразия международных связей трансграничного характера, пусть даже и в одной экономической области. Все вышеупомянутое обусловило появление особой совокупности правовых норм, специально предназначенных для упорядочения частных (главным образом экономических) отношений, которые выходят за рамки одного государства и приобретают в силу этого международный характер. Такая совокупность правовых норм получила название международного частного права.²

Источник права  – это форма существования  правовых норм. Как и само МЧП в целом, его источники имеют двойственный и парадоксальный характер. Специфика источников международного частного права порождена его предметом регулирования: частноправовые отношения, отягощенные иностранным элементом, т.е. лежащие в сфере международного общения и затрагивающие интересы двух и более государств.

С одной стороны, МЧП представляет собой отрасль национального  права, следовательно, его источники  имеют национально-правовой характер. С другой – МЧП регулирует именно международные отношения, следовательно, международное право выступает самостоятельным источником этой отрасли права. В пользу данной точки зрения говорит и сама нормативная структура международного частного права: унифицированные международные нормы (и материальные и коллизионные) непосредственно входят в его структуру и являются ее неотъемлемой частью. Именно такое положение вещей и предопределяет двойственный характер источников международного частного права (одновременно и национальный, и международно-правовой). Национальным источником международного частного права является вся внутренняя правовая система в целом, весь правопорядок данного государства. Такой подход при определении национальных источников международного частного права связан с тем, что его основополагающей частью являются коллизионные нормы, отсылающие не к конкретному закону, а ко всей правовой системе, ко всему правопорядку в целом. На первом месте среди внутренних источников международного частного права стоят, естественно, законы и подзаконные акты. Во многих государствах приняты специальные законы о международном частном праве. Но даже в таких государствах национальное гражданское, торговое, семейное, трудовое, гражданско-процессуальное и арбитражное законодательство в целом можно назвать источником международного частного права. Немаловажное место среди источников занимают и национальные правовые обычаи в сфере международного частного права (следует сразу отметить ограниченное количество таких обычаев во всех государствах). Конкретные вопросы регулирования частноправовых отношений с иностранным элементом в основном регламентируется во внутригосударственных подзаконных актах, ведомственных и межведомственных инструкциях, которые так же входят в правовую систему государства и выступают в качестве источников международного частного права. Национальная судебная и арбитражная практика, в принципе, выделяется как самостоятельный источник международного частного права, но это так же часть национального правопорядка, поэтому судебную практику можно отнести и к национальному праву как источнику международного частного права. По аналогии с национальным правом можно утверждать, что источником международного частного права является международное право в целом. В систему международно-правовых источников международного частного права входят международные договоры, международные правовые обычаи и система негосударственного регулирования внешнеторговой деятельности (международное коммерческое право). Из всех международно-правовых источников международного частного права основное значение принадлежит именно международным договорам. Кроме того, нельзя забывать, что общепризнанные нормы и принципы международного права являются частью правовой системы большинства государств и имеют главенствующее положение над нормами национального права в случае их противоречия (ст. 15 Конституции РФ³ и ст. 7 ГК РФ⁴).

Парадоксальный характер источников международного частного права  проявляется в том, что самостоятельными источниками этой отрасли права  являются такие формы существования правовых норм, которые в других отраслях права считаются либо вспомогательными источниками, либо средствами определения и толкования правовых норм, либо просто правовыми институтами. Это связано с тем, что международное частное право отличается особой сложностью, и в нем, как ни в какой другой отрасли права, имеется огромное количество пробелов. Такими источниками международного частного права можно назвать судебную и арбитражную практику (и национальную, и международную), доктрину (науку) права, аналогию права и аналогию закона, автономию воли сторон, общие принципы права цивилизованных народов. Источники российского международного частного права перечислены в ГУ РФ – ст. 3, ст. 5-7, ст. 1186; в ГПК РФ – ст. 11; в АПК РФ – ст. 13; в СК РФ – ст. 3-6. Российское законодательство в качестве источников международного частного права признает национальное право, международные договоры и обычаи, аналогию права и закона.⁵

В отличие от стран общего права, основывающегося на системе  судебных прецедентов, в России судебные решения не рассматриваются как источник права. Вместе с тем возрастает значение судебной практики и формировании норм права, что определяет усиливающийся интерес к ее изучению и обобщению.⁶

В ст. 15 и 127 Конституции РФ за Верховным Судом РФ и Высшим Арбитражным Судом РФ закреплено право давать разъяснения по вопросам судебной практики. Высказывается мнение о том, что «решения судов и арбитражей, формулируемые в общей форме в постановлениях их высших органов по разъяснению норм законодательства, представляют собой источник гражданского права». Эта позиция, по мнению Марышевой Н.И., не является бесспорной.

В соответствии со ст. 1186 ГК РФ право, подлежащее применению к гражданско-правовым отношениям, осложненным иностранным  элементом, определяется на основании международных договоров, ГК РФ, других федеральных законов (как они обозначены в п. 2 ст. 3 ГК РФ) и обычаев, принимаемых в Российской Федерации.

 

Виды источников международного частного права.

 

Если обобщить все мнения, которые высказывались  и высказываются сегодня в литературе по международному частному праву относительно видов источников МЧП, то в их перечень следовало бы включить:

• международный  договор;

• национальный закон (или  национальное законодательство);

• обычай;

• судебный прецедент.

 

 

 

Международный договор.

Международный договор Российской Федерации был  включен в российскую правовую систему  Конституцией 1993 г. Позднее аналогичное  положение было закреплено в Законе Российской Федерации 1995г. «О международных  договорах Российской Федерации»⁷.

Вопросы о том, что следует  считать международным договором  Российской Федерации, как может  быть выражено согласие России на обязательность для нее международных договоров, кто полномочен принимать решение  о согласии, каков порядок вступления международного договора в силу для Российской Федерации—относятся к сфере международного публичного права. При изучении МЧП акцент делается на содержании разных видов договоров (межгосударственных, межправительственных, договоров межведомственного характера), которые осуществляют регулирование гражданско-правовых отношений, осложненных иностранным элементом.

Международные договоры могут  быть приняты в виде конвенций, пактов, соглашений и т.п. (например, Конвенция  о правовой помощи и правоотношениях  по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 г., Общие условия поставок товаров между организациями стран — членов СЭВ 1968—1988 гг.). Международный договор является одним из старейших видов источников, относимых к таковым большинством исследователей.

Международные договоры, как правило, классифицируются по двум критериям:

• по количеству участвующих  в них государств;

• «территориальному принципу»  оценки участников.

В зависимости от количества участников договоры делятся на двусторонние и многосторонние. С точки зрения МЧП особый интерес представляют договоры о правовой помощи. К 1 сентября 2003 г. Россия стала участницей более 30 договоров о правовой помощи. Их ценность для изучения МЧП обусловлена закреплением в таких договорах коллизионно-правовых норм по различным институтам гражданского и семейного права. Классическим примером, получившим широкое признание в последние годы, является Конвенция о правовой помощи и правоотношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 г. (Минская конвенция). Российская Федерация ратифицировала данную конвенцию в 1994 г. С этого времени она вошла в число источников МЧП, содержащих коллизионные нормы (правила о выборе права при установлении право- и дееспособности, о применении законодательства при заключении брака, решении вопроса об объявлении гражданина умершим и др.).

В качестве других примеров многосторонних договоров можно  назвать Венскую конвенцию 1980 г. о договорах международной купли-продажи  товаров (около 60 государств-участников); Бернскую конвенцию 1886 г. об охране литературных и художественных произведений (участвуют около 150 государств); Конвенцию 1971 г. об охране интересов производителей фонограмм от незаконного воспроизводства их фонограмм (участвуют 65 государств).

Классификация международных  договоров на универсальные и региональные основывается на критерии присоединения к ним государств в зависимости от их территориального расположения. Универсальные конвенции охватывают широкий круг государств, не ограниченных рамками определенного региона. К числу таких универсальных договоров можно отнести уже упомянутую Бернскую конвенцию 1886 г., Парижскую конвенцию 1883 г. об охране промышленной собственности.

К региональным относятся  договоры, объединившие в круг участников государства конкретного региона, например государства — члены СНГ или государства — члены Европейского союза. Кроме Минской конвенции 1993 г., в рамках СНГ были приняты: Бишкекское соглашение о взаимном признании прав и регулировании отношений собственности 1992 г., Конвенция о защите прав инвестора 1997 г. и др. Ярким примером региональном конвенции в рамках Европейского союза является Римская конвенция о праве, применимом к договорным обязательствам 1980 г. (впоследствии по значимости переросшая границы регионального соглашения).

 

Национальное  законодательство.

В ряду внутренних источников международного частного права  важнейшим является Конституция  РФ. Следующие конституционные нормы  играют ключевую роль при формировании основ международного частного права.

1. Конституция РФ обладает  высшей юридической силой, она имеет прямое действие и применяется на всей территории Российской Федерации. Законы и иные нормативные акты, применяемые в Российской Федерации, не должны противоречить Конституции РФ. Требования Конституции РФ: законы подлежат официальному опубликованию; любые нормативные правовые акты, затрагивающие права, свободы и обязанности человека и гражданина, не могут применяться, если они не были опубликованы официально для всеобщего сведения.

2. Основополагающее значение  имеет правило ст. 8 Конституции РФ о признании и защите в Российской Федерации равным образом частной, государственной, муниципальной и иных форм собственности. В соответствии с ч.1 ст.34 Конституции РФ каждый имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности.

3. Основные права и  свободы человека признаются  в Конституции РФ неотчуждаемыми  и принадлежащими каждому от  рождения. Являясь непосредственно  действующими, права и свободы  человека и гражданина определяют смысл, содержание и применение законов, деятельность законодательной и исполнительно власти, местного самоуправления и обеспечивается правосудием.