Понятие и особенности международного частного права, его предмет и метод

В данной работе автор попытался отобразить свои соображения относительно значения и действия некоторых институтов международного частного права. Особое внимание при этом уделялось анализу  Раздела VI ГК РФ “Международное частное право”. Работа может быть рекомендована студентам, аспирантам, научным и практическим работникам, сталкивающимися с проблемами международного частного права в своей деятельности.

ГЛАВА 1. ПОНЯТИЕ   И   ОСОБЕННОСТИ  МЕЖДУНАРОДНОГО  ЧАСТНОГО  ПРАВА,  ЕГО  ПРЕДМЕТ  И  МЕТОД

1.1. Понятие и особенности международного частного права

Определение. Международное частное право - совокупность норм, регулирующих гражданские, семейные, трудовые и процессуальные отношения с участием иностранного элемента. Договор купли-продажи между немецкой и российской фирмами, брак между русским и эстонкой, трудовой договор между российским предприятием и китайским работником: все эти отношения регулируются международным частным правом.

Особенности. Определение термина “международное частное право”. Международное частное право - термин, предложенный американским автором Дж. Стори в конце 1834 г. Этот термин устоялся, хотя буквальное его значение не совсем соответствует современному его пониманию. Прежде всего дело в том, что международное частное право не регулирует отношения между народами. Международное частное право не является исключительно частным правом, поскольку в его состав входят ряд норм публичного права, учитывающих интересы государства (например, оговорка о публичном порядке). И наконец, международное частное право не является в полном смысле правом, поскольку коллизионные нормы, являющиеся основой международного частного права, не устанавливают права и обязанности субъектов правоотношения. С другой стороны, при реализации международного частного права взаимодействуют несколько национальных правопорядков, процессуальные нормы международного частного права обслуживают нормы материальные, и применение коллизионных норм немыслимо без применения норм материального права, к которому коллизионные нормы отсылают. Все это оправдывает использование этого термина. Другие названия: “разграничивающее право”, “коллизионное право”, “конфликт законов”.

Природа международного частного права. До сих пор в литературе не угасают споры относительно юридической природы норм международного частного права. Наиболее известные точки зрения: международное частное право - отрасль международного публичного права; международное частное право - институт гражданского права; международное частное право - самостоятельная система права, действующая наряду с национальным и международным публичным правом, международное частное право - самостоятельная отрасль национального права. Данный вопрос в ряде случаев может приобретать практическое значение. С его решением связаны проблемы определения принципов международного частного права,  толкования его норм,  восполнения пробелов в международном частном  праве и др. Не разбирая подробно все варианты, попытаемся привести доказательства в поддержку последней точки зрения, которая нам кажется наиболее убедительной.

• Нормы международного частного права реализуются главным образом в рамках национального правопорядка, их применение осуществляется национальными судами, следовательно, международное частное право - совокупность норм национального права. Большинство норм международного частного права по-прежнему закрепляется в национальном законодательстве.
• Нормы международного частного права имеют общую особенность:  все они направлены на регулирование отношений с участием иностранного элемента. Специфика этих отношений позволяет выделить их в особую группу. Таким образом, международное частное право имеет самостоятельный предмет регулирования. Как следствие, применение международного частного права, особенно применение норм коллизионного права, имеет ряд специфических особенностей, не имеющих аналогов в других отраслях национального или международного права, что позволяет говорить об обособленности норм международного частного права от норм других отраслей национального права.
• Нормы международного частного права не могут рассматриваться как часть международного права только на том основании, что в круг источников международного частного права входят международные договоры. Сегодня международные договоры являются источником практически всех отраслей национального права. Несколько больший удельный вес международных договоров в источниковой базе международного частного права является свидетельством связи международного частного права с международным публичным правом, но не подчиненности первого второму.
• Международное частное право не может рассматриваться и как часть гражданского права, поскольку в его состав входят нормы, выходящие за пределы регулирования гражданского права - нормы семейного, трудового и процессуального права.

По мнению М. Иссада, “принимая во внимание его (международного частного права - В.Т.) эклектический характер, заимствование из различных отраслей, учитывая национальные интересы, а также требования современного международного правопорядка, можно охарактеризовать международное частное право как “категорию sui generis” или как “самостоятельную отрасль”¹.

Международное частное право и международное  публичное право. Международное частное право тесно связано с международным публичным правом. Эта связь объясняется следующими причинами.

Международное частное право регулирует отношения с участием иностранных субъектов права, являющихся объектом защиты иностранного государства. Международное частное право, регулируя отношения с участием иностранных лиц, не может не учитывать потребности международного общения, которые, так же как и в международном публичном праве, часто приобретают приоритет над национальными интересами.

В силу этого, отличаясь  коренным образом (международное публичное  право защищает и выражает интересы коллективных образований, международное частное право защищает интересы частных лиц), международное частное право и международное публичное право имеют много общих особенностей. 

К таковым относятся:

• Международные договоры являются основным источником права.
• Государство рассматривается как субъект права.
• Третейские суды являются часто используемым механизмом разрешения споров.
• Международные организации оказывают большое влияние на формирование норм.
• Нормы “мягкого” права и справедливость выступают в качестве источников.
• Принцип взаимности используется в качестве субститута норм права.
• И др.

Следует подчеркнуть, что нормы международного публичного права не оказывают влияния на содержания норм международного частного права. Попытки доказать такое влияние  предпринимались в доктрине (Э.Цительман, Франкенштейн), однако были признаны несостоятельными.

Международное частное право и иностранное  право. Основной задачей международного частного права является установление правопорядка, регулирующего отношение. Почему отечественный суд в ряде случаев применяет иностранное право? Не лучше ли, опираясь на концепцию суверенитета и принцип территориального действия юрисдикции, применять исключительно отечественное право?

В основе применения иностранного права лежат два  соображения: справедливости и эффективности.  Несправедливо регулировать форму брака, заключенного за рубежом между иностранными гражданами, отечественным правом, поскольку на момент заключения брака иностранные граждане не предполагали и не могли предполагать, что форма их брака будет предметом рассмотрения отечественного суда. Несправедливо регулировать договор купли-продажи между иностранными контрагентами отечественным правом, поскольку при его исполнении стороны руководствовались иностранным правом. Не эффективно регулировать правосубъектность иностранного юридического лица отечественным правом, поскольку отечественное право может не знать данной организационно-правовой формы. Не эффективно регулировать право частной собственности в отношении недвижимости, находящейся на территории иностранного государства, отечественным правом, поскольку действие отечественного права в этом случае на территории иностранного государства не будет допускаемо иностранным государством.

Многие авторы задавались целью выделить эссенцию международного частного права - некую общую идею, при помощи которой можно было бы решать многочисленные вопросы возникающие в этой области. Предлагалось обосновывать действие норм международного частного права международной вежливостью, целью обеспечения универсальной гармонии законов, некими общими принципами международного публичного права. Будучи достаточно своеобразным явлением, международное частное право, конечно же, зависит в своем развитии и применении и от международного права, и от международной вежливости, и от принципа территориальности. Но основа действия норм международного частного права такая же, как и любых других норм. Целью международного частного права является наиболее эффективное и справедливое регулирование общественных отношений. Наибольшая эффективность достигается при помощи определенных инструментов и способов, разных в каждом государстве. Вместе с тем эти инструменты и способы имеют общую доктринальную основу и прослеживается четкая тенденция к их унификации, во всяком случае в рамках региональных систем права.

“Международное  частное право... начинает действовать, когда рассматриваемый судом  вопрос касается факта, события или сделки, находящийся в столь тесной связи с иностранной системой права, что возникает необходимость обратиться к этой системе.”²

Иными словами, существуют определенные законы взаимодействия национальных правопорядков, которые и обуславливают содержание международного частного права.

Международное частное право и сравнительное  правоведение. Международное частное право - единственная отрасль национального права, для которой сравнительное правоведение приобретает действительно практическое значение. От развития сравнительного правоведения напрямую зависит эффективность норм международного частного права. Знание иностранного права требуется на заключительной стадии механизма правового регулирования международного частного права - этапе применения материальных норм. Коллизионная норма отечественного права отсылает к материальному праву иностранного государства, отечественный судья обязан применить последнее. При этом очень важно отметить тот факт, что сравнительное правоведение должно представлять собой не только совокупность объективных знаний об иностранном праве, но и методологию работы с этим материалом. Развитие  сравнительного правоведения в России отстает от потребностей международного частного права. Сегодня на русский язык переведены не более десяти гражданских кодексов иностранных государств, что существенно осложняет работу отечественных судов с иностранным правом.

“Особое значение для международного частного права имеет его сравнение с международным частным правом других государств, ибо нет ни одной области права, в которой проблемы были бы столь тождественны, как в международном частном праве.”³

Следует признать безусловное лидирование и превосходство западной науки международного частного права по сравнению с отечественной (работы по этому предмету в России стали появляться лишь в конце XIX века), и как следствие, необходимость ориентации на лучшие разработки иностранной доктрины и законодательства. Отечественные традиции международного частного права не являются достаточной базой для формирования качественного нормативного массива в этой области.

История развития международного частного права.

1. Римское “jus gentium” не может рассматриваться как предтеча международного частного права. Римляне рассматривали  jus gentium как право общее для всех народов, и применяли его к спорам с участием иностранцев. Вопрос о выборе правовой системы не вставал, римский судья применял только римское право, поскольку римское государство и право развивались в атмосфере исключительности и пренебрежительного отношения к другим публичным системам.  “Международное частное право может создаваться только тогда, когда проявляется уважение к иностранному праву, когда существует атмосфера равенства...”⁴

2. Первый раз  проблема в области международного  частного права была поставлена  Магистром Алдриком в конце XII века (1170-1200). Немецкий ученый Неймайер его цитирует: “Если у одного судьи спорят между собой люди различных провинций, имеющих различные обычаи, спрашивается, обычаем какой провинции должен руководствоваться судья?” Ответ: “Судья должен применять право, которое он считает лучшим и более полезным; он должен, однако, судить как ему кажется лучше”. “Глосса Аккурсия” долгое время считалась первым памятником международного частного права.  “В городе Модене судится гражданин Болоньи. Можно ли его судить по статутам Модены? Нет, так как статуты Модены обязательны только для ее граждан.”  XIII столетие - эпоха зарождения международного частного права в итальянских университетах.

3. Первая половина XIV века - период, в течение которого работал французский юрист Бартол, основатель теории статутов.  В основе системы международного частного права Бартола лежит классификация норм на реальные (относящиеся к вещам) и персональные (относящиеся к лицам). Персональные регулируют статус лиц, имеющих постоянное место жительство в данном государстве; реальные регулируют права на недвижимое имущество, находящееся в данном государстве. Выделялись также смешанные статуты, применяемые к форме договоров и к их последствиям. Данная классификация не была безупречной: сложности возникали с ситуациями, аналогичными “английскому закону” - “первородный наследует недвижимость”.