Деятельность адвоката в суде второй инстанции

Унифицированный Федеральным законом № 353-ФЗ порядок пересмотра судебных актов в суде второй инстанции установил особенности рассмотрения дел апелляционным судом.

Согласно абзацу второму ч. 1 ст. 327 ГПК РФ суд апелляционной инстанции повторно рассматривает дело по правилам производства в суде первой инстанции с учетом особенностей, предусмотренных главой 39 ГПК РФ.5

К таким особенностям, в частности, относится рассмотрение дела судом апелляционной инстанции в пределах доводов, изложенных в апелляционной жалобе и возражениях на нее. Вне зависимости от доводов жалобы суд проверяет наличие оснований, влекущих безусловную отмену решения суда первой инстанции. При этом абзац второй ч. 2 ст. 327.1 ГПК РФ, говоря о случаях обжалования части решения, предоставляет суду право в интересах законности проверить решение в полном объеме.

Вызывает сомнения обоснованность введения этой нормы в контексте обжалования части решения суда, поскольку буквальное толкование данной нормы позволяет сделать вывод о том, что если решение было обжаловано в полном объеме, то суд связан доводами жалобы и проверить дело в полном объеме в интересах законности не имеет права. Целесообразным представляется выделение этого полномочия в отдельную часть статьи 327.1 ГПК РФ.

Если адвокат представляет интересы лица обратившегося с апелляционной жалобой, то целью его объяснений является критика тех мотивов, которыми руководствовался суд при вынесении решения, доказывание незаконности либо необоснованности выводов.

Выступая в суде, адвокат может высказать аргументы и доводы не указанные в жалобе.

Кроме того, если в апелляционной жалобе содержится просьба о передаче дела на новое рассмотрение ввиду его неполной исследованности, необходимо подчеркнуть, какие обстоятельства должны быть проверены судом в случае отмены решения, а так же указать на процессуальные средства, которые должны быть использованы для этого.

В случаях правильного установления всех фактических обстоятельств дела, которым суд дал неверную юридическую оценку, адвокат должен акцентировать внимание на возможности исправления судебной ошибки самой апелляционной инстанции, путем вынесения нового решения по делу.

Если же адвокат представляет интересы стороны, противоположной кассатору, то задача его состоит не в том, чтобы убедить суд признать установленными фактические обстоятельства дела и дать им надлежащую юридическую оценку – это сделал суд в решении по делу, а в том, чтобы привести веские доводы, обосновывающие правильность этого решения.

В своих объяснениях адвокат должен обосновать правильность решения суда и неуместность критики судебного решения.

Кроме указания на нарушения закона, являющееся основанием для отмены решения либо определения, адвокат обращает внимание апелляционной инстанции и на иные нарушения норм права, допущенные судом.

Учет этих обстоятельств поможет апелляционной инстанции оценить условия, в которых было вынесено обжалуемое решение, их соответствие требованиям всесторонности, полноты и объективности судебного разбирательства. Указание адвоката на подобные нарушения помогает суду апелляционной инстанции в выполнении его обязанности реагировать на все допущенные судом нарушения закона.

Как следует из изложенного, установленные особенности рассмотрения дела в суде апелляционной инстанции существенно ограничивают возможность применения правил первой инстанции при рассмотрении дела в апелляционном порядке. Это свидетельствует об усилении проверочной функции вышестоящего суда, что характерно для модели неполной апелляции.

В этом отношении, очевидно, сделан шаг к унификации норм процессуального законодательства.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

2. Деятельность адвоката в суде второй инстанции (уголовное судопроизводство)

 

Стадия апелляционного пересмотра приговора суда имеет существенное значение для целей защиты, поскольку в ней сторона защиты может продолжить реализацию своей стратегической линии защиты по уголовному делу.

Возбуждая производство в суде апелляционной инстанции и участвуя в этой стадии, защитник реализует конституционное право своего доверителя на защиту в соответствии с правилами, установленными уголовно-процессуальным законом.

При этом необходимо учитывать, что адвокат-защитник не является обязательным участником апелляционного рассмотрения уголовного дела. Инициирование его участия всецело зависит от осужденного. И если он лишен соответствующих средств, то изначально будет находиться в неравном положении с теми, кто имеет такую возможность.

Тем не менее, на практике выявляются случаи, когда осужденный заявляет ходатайство о назначении ему адвоката для участия в рассмотрении дела в апелляционной инстанции, но оно остается без должного внимания.6

Вместе с тем уголовно-процессуальный закон не запрещает адвокату самостоятельно принять участие в заседании апелляционной инстанции, что на практике бывает довольно редко.

По мнению некоторых судей Верховного Суда РФ, нужда в личном участии подзащитного и даже адвоката в суде апелляционной инстанции возникает относительно редко, поскольку процесс письменный. Его результат зависит в основном от умения изложить позицию стороны защиты на бумаге, а не от не подтвержденного доказательствами красноречия.

Думаю, что с таким мнением не согласится ни один адвокат. Адвокат-защитник формулирует свою позицию по делу не только в самой апелляционной жалобе, но и в своем устном выступлении в апелляционном суде, когда он дополняет и развивает доводы, изложенные в жалобе; когда он возражает против доводов апелляционных жалоб других участников процесса и представления прокурора; когда он дает объяснения по содержанию выступлений других лиц, участвующих в судебном заседании.

Осужденный может согласиться с решением адвоката обжаловать приговор в апелляционном порядке или отказаться от принесения жалобы. Если адвокат не находит оснований для апелляционного обжалования приговора, а осужденный требует подать жалобу, то волеизъявление подзащитного обязательно для защитника. И особенно с учетом того, что новый уголовно-процессуальный закон установил форму и содержание апелляционной жалобы, усложнив тем самым реализацию права на обжалование. Не каждый участник уголовного процесса сможет подготовить апелляционную жалобу, соответствующую требованиям ст. 363 УПК РФ.7

В соответствии с ее предписаниями апелляционная жалоба должна содержать: наименование суда апелляционной инстанции, в который подается жалоба; данные о лице, подавшем жалобу, указание на его процессуальный статус; наименование суда и его приговора, который обжалуют; доводы в неправосудности обжалуемого решения, в том числе предусмотренные законом в качестве оснований отмены или изменения его; перечень материалов, прилагаемых к жалобе; подпись лица, обжаловавшего приговор. В апелляционной жалобе также излагается ходатайство осужденного об участии в рассмотрении уголовного дела судом второй инстанции, если он считает это необходимым.

Новый УПК РФ прямо не предусматривает права защитника на принесение дополнительной жалобы. Он вправе поддерживать поданную им апелляционную жалобу, а в подтверждение или опровержение изложенных в ней доводов может представить суду второй инстанции дополнительные материалы (ч. 3 ст. 363 УПК РФ).

До начала судебного заседания адвокат вправе отозвать, изменить или дополнить поданную им апелляционную жалобу (ч. 3, 4 ст. 359 УПК РФ). Подает он ее в суд, постановивший приговор, в течение десяти суток со дня его провозглашения (ч. 1 ст. 356 УПК РФ).

Часть 2 ст. 365 УПК РФ предусматривает, что после разрешения отводов и ходатайств один из судей кратко излагает содержание приговора или иного обжалуемого решения, а также апелляционных жалоб и (или) представлений, после чего суд заслушивает выступление стороны, подавшей жалобу или представление, в обоснование своих доводов и возражения другой стороны.

Адвокат, участвуя в заседании суда апелляционной инстанции, имеет право непосредственно исследовать доказательства, заявлять ходатайства, отводы, представлять дополнительные материалы, обосновывать суду мнение по существу обвинения и его доказанности, об обстоятельствах, смягчающих вину осужденного (оправданного), о мере наказания и по другим вопросам, возникающим при рассмотрении дела. Однако, по сути, адвокат лишь аргументированно обжалует судебное решение с точки зрения ст. 369 УПК РФ в целом, либо в части.

Объяснения адвоката в суде не должны содержать повторения апелляционной жалобы. Их смысл заключается в расширении доводов жалобы в целях вынесения правосудного решения суда, в убеждении не одного этого судьи, а коллегии в составе трех профессионалов.

Несмотря на то что УПК РФ не содержит каких-либо определенных требований к объяснениям, даваемым адвокатом в апелляционной инстанции, тем не менее предполагается, что каждая из сторон должна давать конкретные, подробные, достоверные объяснения, критично подходить к доводам стороны обвинения.

Большое внимание в защитительной речи адвокату необходимо обратить на правильное ее построение, максимальное использование ораторского искусства, психологии участников заседания, поскольку необходимо настроить суд на положительные моменты, характеризующие осужденного, на наиболее важные нарушения, допущенные судом первой инстанции.

О тщании адвоката-защитника в уголовном судопроизводстве свидетельствует и то, насколько активно и умело, со знанием материалов дела, с использованием норм действующего уголовного и уголовно-процессуального законодательства и практики их применения, прецедентной практики Европейского суда по правам человека опровергает доводы и доказательства стороны обвинения.8

Однако встречаются случаи, когда адвокат приносит возражения на жалобу своего подзащитного, просит оставить приговор без изменения, отмечая, что он является законным и обоснованным.

Так, Президиум Верховного Суда РФ отменил кассационное определение Судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда РФ от 12.10.2006 г. в отношении Д. и дело передал на новое кассационное рассмотрение, посчитав, что в нарушение ст. ст. 49, 51, 53 УПК РФ адвокат А. не выполнил свои обязанности, связанные с защитой Д., по существу, выступив на стороне обвинения, чем лишил осужденного права на защиту, гарантированного Конституцией РФ и УПК РФ.9

Как отмечает Пленум Верховного Суда РФ, по смыслу ч. 1 ст. 356 УПК РФ во взаимосвязи с ч. 2 ст. 375 УПК РФ, о желании участвовать в заседании суда кассационной инстанции осужденный должен указать в апелляционной жалобе, а если дело рассматривается по представлению прокурора или по жалобе другого лица, в отдельном ходатайстве или возражениях на жалобу или представление в течение 10 суток со дня вручения ему копии приговора или копии жалобы или представления.

Названные права и обязанности суд в соответствии с ч. 1 ст. 11 УПК РФ обязан разъяснить после провозглашения приговора, что должно быть отражено в протоколе судебного заседания. Ходатайства, заявленные с нарушением указанных требований, определением суда апелляционной инстанции могут быть оставлены без удовлетворения.10

Как отмечает Л. Алексеева, если осужденный заявляет о своем желании лично участвовать в заседании суда апелляционной инстанции, то независимо от оснований жалобы или протеста, а также участия адвоката в процессе он должен быть доставлен в суд.11

Нам более верным представляется, когда сам осужденный выбирает форму своего участия, и если он настаивает на личном участии в заседании, то он должен быть этапирован соответствующими службами для апелляционного рассмотрения дела.

На практике возникают ситуации, когда адвокат извещен о дате, времени и месте апелляционного рассмотрения, но ходатайствует о перенесении рассмотрения дела. При этом не выслушивается мнение по этому поводу осужденного и не обсуждается вопрос о возможности замены адвоката на другого.12

И еще одним из немаловажных аспектов участия адвоката при апелляционном рассмотрении уголовного дела является порядок оплаты его труда. Часть 5 ст. 50 УПК РФ предусматривает, что, в случае если адвокат участвует в производстве предварительного расследования или в судебном разбирательстве по назначению дознавателя, следователя или суда, расходы на его оплату компенсируются за счет средств федерального бюджета.

При этом в Приказе Минюста России № 199, Минфина РФ № 87н от 15.10.2007 г. «Об утверждении порядка расчета оплаты труда адвоката, участвующего в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия или суда, в зависимости от сложности уголовного дела» разъясняется, что время занятости адвоката исчисляется в днях, в которые адвокат был фактически занят выполнением поручения, вне зависимости от длительности работы в течение дня по данному уголовному делу. Однако на практике данное нарушение встречается довольно часто.13

Эти и ряд других аспектов участия адвоката в апелляционном рассмотрении уголовного дела являются составной частью общей проблемы защиты в уголовном процессе. Решение их видится во внесении в УПК РФ поправок, способствующих улучшению качества оказания квалифицированной юридической помощи адвокатом-защитником осужденному или оправданному при рассмотрении уголовного дела в апелляционном порядке.

 

 

 

 

 

3. Деятельность адвоката в суде второй инстанции (арбитражное судопроизводство)