Фактические данные, не допустимые в качестве доказательств

Доказательство  признается недопустимым, при нарушениях прав человека и гражданина, гарантированных  Конституцией Республики Казахстан, установлении обстоятельств, указанных в статье 116 УПК¹⁰.

Решая вопрос о  недопустимости доказательств по делу, суд должен в каждом случае выяснить, в чем конкретно выразилось допущенное нарушение. При этом суд не должен допускать случаев необоснованного исключения допустимых доказательств из материалов дела, а также исследования в судебном заседании фактических данных, недопустимых в качестве доказательств.

Достоверность доказательства определяется путем  проверки, сопоставления одних доказательств  с другими, с учетом всех обстоятельств по делу.

Если собранные  доказательства устанавливают указанные  в статье 117 УПК обстоятельства, подлежащие доказыванию по уголовному делу, то они считаются достаточными для правильного разрешения дела.

Суд вправе признать доказательство недопустимым по собственной  инициативе или по ходатайству сторон.

Ходатайство участника  процесса о признании доказательства недопустимым и его исключении должно быть мотивированным и может быть заявлено на любой стадии судебного разбирательства в письменной или в устной форме.

Ходатайство, заявленное в письменной форме, приобщается  к делу, а устное - заносится в протокол судебного разбирательства.

Решение суда по ходатайству о признании доказательства недопустимым, заявленному в стадии предварительного слушания дела или  судебного следствия, после исследования и оценки оспариваемых доказательств, должно быть мотивировано в приговоре или постановлении суда.

Если ходатайство  заявлено в ходе судебного следствия  и нет необходимости дополнительной проверки оспариваемого доказательства, то суд в совещательной комнате  вправе вынести по этому вопросу постановление.

Если ходатайство об исключении доказательства как недопустимого, заявлено подсудимым, его законным представителем, защитником, по мотиву получения его с нарушением требований закона, то эти доводы опровергаются государственным обвинителем.

Если ходатайство  по указанным основаниям заявлено государственным обвинителем, частным обвинителем, потерпевшим, гражданским истцом и ответчиком (кроме подсудимого, его законного представителя и защитника) и их представителями, то доказывать свои доводы должен заявивший их участник процесса

При рассмотрении дела суду необходимо соблюдать принцип  состязательности и равноправия  сторон. В соответствии со статьей 23 УПК суд не является органом уголовного преследования, не выступает на стороне  обвинения или защиты, а создает  необходимые условия для исполнения сторонами их процессуальных обязанностей и осуществления ими своих прав. Лишение сторон возможности представлять материалы и исследовать их в судебном заседании в результате незаконного признания их судом недопустимыми либо не относящимися к делу доказательствами, является существенным нарушением уголовно-процессуального закона, влекущего в соответствии с частью второй статьи 415 УПК отмену приговора.

Обязанность представлять доказательства, подтверждающие предъявленное  подсудимому обвинение, возлагается на обвинителя.

Защитник должен использовать все предусмотренные  законом средства и способы для  надлежащего осуществления защиты подсудимого.

Суд не может  расширить пределы обвинения  и ухудшить положение подсудимого без ходатайства сторон.

Суд обязан всесторонне, полно и объективно исследовать  представленные сторонами доказательства и оценить их в соответствии с  законом. Для правильного разрешения дела, суд правомочен возложить на сторону обвинения обязанность  по представлению данных, необходимых для правильной квалификации преступления и назначения наказания (справки о стоимости похищенного, о судимостях, о составе семьи, копию приговора и т.п.), в том числе, характеризующих личность подсудимого.

Возложение  обязанности на участников процесса по представлению необходимых данных по делу оформляется постановлением суда с указанием срока исполнения.

Если стороны  заявили ходатайство суду об оказании содействия в получении необходимых  документов в связи с невозможностью представить самим, то суд вправе удовлетворить его.

Суд проверяет  доказательства по делу в тех пределах, которые ему представлены сторонами  в рамках предъявленного обвинения.

При этом суд  не должен собирать дополнительные доказательства виновности или невиновности подсудимого, устранять пробелы предварительного расследования.

При возбуждении  уголовного дела по частному обвинению, потерпевший или иное лицо, подавшее жалобу о совершенном преступлении, должны указать, какими доказательствами могут быть подтверждены в суде обстоятельства преступления, виновность лица, подозреваемого в его совершении.

В судебном разбирательстве  дела частный обвинитель представляет указанные доказательства, которые  подлежат оценке судом в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона.

Судам при оценке представленных доказательств по делу необходимо тщательно проверять, были ли соблюдены требования закона, обеспечивающие право обвиняемого на защиту при их собирании и закреплении.

Фактические данные, полученные в ходе проведения процессуальных действий с участием защитника, который на основании статьи 97 УПК подлежал устранению от участия в производстве по делу, в соответствии со статьей 9 УПК признаются недопустимыми в качестве доказательств.

Доказательства, полученные после направления уголовного дела на дополнительное расследование в нарушение требований статьи 303 УПК (судом нарушено право на защиту подсудимого: направлено по ходатайству защитника в связи с отсутствием доказательств, подтверждающих виновность подсудимого, когда подсудимый не признает свою вину; без ходатайства государственного обвинителя или потерпевшего дело направлено на дополнительное расследование для изменения обвинения на более тяжкое и т.п.), подлежат признанию недопустимыми.

Доказательства, полученные после отзыва прокурором уголовного дела из суда в порядке части пятой статьи 37 УПК для его прекращения, но не прекращенного и направленного для дальнейшего расследования, должны признаваться недопустимыми или состоявшееся производство по делу в этой части недействительным.

Приговор суда нельзя признать законным, если он вынесен  только на основании показаний подсудимого  или потерпевшего, которые не проанализированы, не сопоставлены на достоверность и  не подтверждены другими доказательствами: показаниями свидетелей, протоколами процессуальных действий, заключениями экспертов, вещественными доказательствами и иными документами, кроме случаев рассмотрения дела в сокращенном порядке, предусмотренном статьей 363 УПК.

Оценка показаний  свидетеля представляет собой их анализ с целью выявления достоверных сведений о фактах, правильно отражающих обстоятельства дела.

Оценивая противоречивые показания различных свидетелей об одних и тех же фактических  обстоятельствах, суд должен с помощью  других доказательств, анализа противоречий, содержащихся в самих показаниях, разрешить их, указав в судебном акте мотивы, по которым приняты одни и отвергнуты другие показания, как не соответствующие действительности.

При отказе свидетеля  от дачи показаний в суде в силу части третьей статьи 82 УПК показания, данные им в ходе предварительного следствия, не могут быть оглашены и признаны в качестве доказательств¹¹.

Оглашение показаний  потерпевшего или свидетеля, а также  воспроизведение видеозаписи и  киносъемки их допроса, ранее данных при производстве предварительного расследования или судебного разбирательства, допускается по ходатайству сторон или инициативе суда в случаях, когда между ними и показаниями, данными в суде, имеются существенные противоречия, а также при отсутствии этих лиц в судебном заседании по причине, исключающей возможность явки в суд (если показания были непротиворечивыми, не опровергаются доказательствами и т.д.).

Обстоятельствами, исключающими возможность явки лица в судебное заседание, помимо смерти, могут признаваться тяжелое заболевание, продолжительная командировка, выбытие с места жительства и невозможность установления местонахождения лица и т.п. Эти обстоятельства должны быть достоверно подтверждены.

Решение о признании  обстоятельства, действительно исключающего возможность явки лица в судебное заседание, в каждом случае должно приниматься судом после обсуждения этого вопроса с участниками процесса.

Если после  предпринятых сторонами и судом  мер, невозможно установить местонахождение  потерпевшего или свидетеля, показания  которых необходимо непосредственно исследовать в судебном разбирательстве (были противоречивы в ходе дознания и предварительного следствия, либо опровергаются другими доказательствами, не соответствуют фактическим обстоятельствам дела и т.д.), то показания, данные этими лицами в досудебном производстве по делу, не могут быть признаны судом в качестве доказательств.

Показания потерпевшего, свидетеля не могут быть признаны допустимым доказательством, если они  основаны на догадке, предположении, слухе, а также в случаях, когда свидетель не может указать источник своей осведомленности; допрос произведен лицом, не имеющим полномочий на совершение процессуального действия по данному делу, либо в неустановленном законом месте и времени (на улице, в кафе, в посторонней квартире, с необоснованным вывозом в другой населенный пункт, в ночное время, непрерывно свыше четырех часов и т.д.), кроме случаев, не терпящих отлагательства.

Под случаями, не терпящими отлагательства, следует  понимать внезапное возникновение  таких обстоятельств, при которых промедление с допросом может повлечь утрату следов преступления, скрытие лиц, его совершивших, невозможность возмещения ущерба, причиненного преступлением.

Заключение  эксперта, полученное по результатам  экспертизы, назначенной неуполномоченным лицом или проведенной без постановления либо в нарушение иных требований закона (не соблюдена последовательность проведения видов экспертизы и т.д.), не может быть признано допустимым доказательством.

При оценке заключения эксперта и установлении расхождения его выводов с другими доказательствами, суд должен разрешить эти противоречия.

Пояснения обвиняемого, признавшего вину в совершенном  преступлении, данные при проведении экспертизы и отраженные в заключении эксперта, не должны признаваться в качестве доказательства.

Заключение  эксперта, полученное на основании  экспертного исследования объектов, поступивших от органа, назначившего экспертизу, с нарушением целостности  упаковки, пломб, печати, в зависимости  от существенности и характера нарушений, влияющих на достоверность выводов эксперта, может быть признано недопустимым доказательством.

Оценке подлежат те вещественные доказательства, которые  относятся к рассматриваемому делу и признаны таковыми постановлением органа, ведущего уголовный процесс, приобщены к делу и находятся при нем до вступления в законную силу приговора или постановления о прекращении дела, за исключением случаев, предусмотренных частью четвертой статьи 223 УПК.

Вещественные  доказательства, полученные с нарушением уголовно-процессуального закона (без составления протокола, участия понятых и т.д.) и приобщенные к делу, должны быть признаны недопустимыми доказательствами.

При исследовании и оценке вещественных доказательств  суды не должны ограничиваться только их осмотром или оглашением в судебном заседании. Необходимо допросить подсудимых, потерпевших, других участвующих в деле лиц, провести иные процессуальные действия в целях раскрытия сущности исследуемых доказательств, анализа всех его свойств на соответствие содержащихся в нем сведений действительности и значения их в доказывании.

Судам при оценке протоколов следственных действий необходимо иметь в виду, что они составляются после возбуждения уголовного дела, за исключением случаев, предусмотренных  статьями 122, 184, 190-2, 221, 231 УПК, и в установленный законом процессуальный срок проведения дознания, предварительного следствия или упрощенного досудебного производства.

Фактические данные, полученные до возбуждения уголовного дела, без продления срока принятия решения по заявлению и сообщению о преступлениях (до десяти суток, в исключительных случаях - до двух месяцев) не могут быть признаны в качестве допустимых доказательств, за исключением полученных в ходе осуществления упрощенного досудебного производства.

Фактические данные, полученные после истечения срока дознания или предварительного следствия, в период приостановления производства по делу без его возобновления (за исключением случаев назначения экспертизы), ознакомления обвиняемого с материалами дела, нахождения дела у прокурора с обвинительным заключением, признаются недопустимыми доказательствами.

При оценке протокола  следственного действия как доказательства, необходимо проверить его на соответствие требованиям статьи 126 УПК.

Если допущены существенные нарушения при составлении протокола следственного действия (протокол не подписан следователем, понятым и т.п.), то он должен быть признан недопустимым доказательством.

Технические ошибки (описки, исправления и т.п.) в протоколе, не ставящие под сомнение достоверность  и законность следственных действий, не являются основанием для признания протокола недопустимым в качестве доказательства.

Участие заинтересованных в деле лиц в качестве понятых (работники правоохранительных органов, их стажеры, лица, зависимые от органов  уголовного преследования: условно-досрочно освобожденные от отбывания наказания, находящиеся под административным надзором и др.) служит основанием для признания протокола следственного действия недопустимым в качестве доказательства.

Доказательствами  по делу могут быть признаны документы, которые содержат сведения, зафиксированные  в письменной форме (акты, справки  и т.п.) или иным способом (компьютерная информация, фото- и киносъемка, звуко- и видеозапись), имеющие значение для дела.

Материалы, полученные в неустановленном законом порядке (проведение лицом самостоятельно негласной аудиозаписи и т.п.), не могут быть приобщены к материалам дела и признаны допустимыми в качестве доказательств.

Если не представлен  подлинник оспариваемого сторонами письменного документа и по нему невозможно проведение экспертизы, то он не может быть признан доказательством.