Адвокат и его статус

Закон предусматривает следующие конкретные действия, осуществляемые адвокатом при оказании юридической помощи:

1) дача консультаций и справок  по правовым вопросам как в  устной, так и в письменной  форме;

2) составление заявлений, жалоб, ходатайств  и других документов правового  характера;

3) представление интересов доверителя в конституционном судопроизводстве;

4) участие в качестве представителя  доверителя в гражданском и  административном судопроизводстве;

5) участие в качестве представителя  или защитника доверителя в  уголовном судопроизводстве и  производстве по делам об административных правонарушениях;

6) участие в качестве представителя  доверителя в разбирательстве  дел в третейском суде, международном  коммерческом арбитраже (суде) и  иных органах разрешения конфликтов;

7) представление интересов доверителя в органах государственной власти, органах местного самоуправления, общественных объединениях и иных организациях;

8) представление интересов доверителя  в органах государственной власти, судах и правоохранительных органах  иностранных государств, международных судебных органах, негосударственных органах иностранных государств, если иное не установлено законодательством иностранных государств, уставными документами международных судебных органов и иных международных организаций или международными договорами Российской Федерации;

9) участие в качестве представителя  доверителя в исполнительном  производстве, а также при исполнении  уголовного наказания;

10) участие в качестве представителя  доверителя в налоговых правоотношениях.9

 

3. Статус адвоката.

 

 

В современной российской науке понятие правового статуса оформилось сравнительно недавно. До 60-х годов под ним понималась правоспособность. Лишь в 70–80-е года категория правового статуса получила широкую разработку. В настоящее время можно говорить о том, что это одно из ключевых понятий правоведения.

Правовой статус – юридически закрепленное положение личности в обществе. Иными словами, это установленное нормами права положение его субъектов, совокупность их прав и обязанностей. Это сложное, собирательное понятие. 10

Для того, чтобы определить, что собой представляет правовой статус современного российского адвоката, необходимо, в первую очередь, выяснить, какие элементы его составляют.

Поэтому рассмотрим следующие элементы:

1) полномочия адвоката (права, обязанности и способы их реализации);

2) гарантии независимости, безопасности  и неприкосновенности адвоката;

3)ответственность адвоката;

4)порядок приобретения, приостановления  и прекращения статуса адвоката.

 

 

 

3.1 Полномочия адвоката.

 

В понятие «полномочия адвоката» мы вкладываем три составляющие: права, обязанности и способы их реализации.

Правам и обязанностям адвоката посвящена глава 2 Закона об адвокатуре.

Адвокат наделен следующими правами:

1) собирать сведения, необходимые  для оказания юридической помощи, в том числе запрашивать справки, характеристики и иные документы от органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений, а также иных организаций. Указанные органы и организации обязаны в порядке, установленном законодательством, выдавать адвокату запрошенные им документы или их заверенные копии;

2) опрашивать с их согласия  лиц, предположительно владеющих  информацией, относящейся к делу, по которому адвокат оказывает  юридическую помощь;

3) собирать и представлять предметы и документы, которые могут быть признаны вещественными и иными доказательствами, в порядке, установленном законодательством Российской Федерации;

4) привлекать на договорной основе  специалистов для разъяснения  вопросов, связанных с оказанием  юридической помощи;

5) беспрепятственно встречаться  со своим доверителем наедине, в условиях, обеспечивающих конфиденциальность (в том числе в период его  содержания под стражей), без ограничения  числа свиданий и их продолжительности;

6) фиксировать (в том числе с помощью технических средств) информацию, содержащуюся в материалах дела, по которому адвокат оказывает юридическую помощь, соблюдая при этом государственную и иную охраняемую законом тайну;

7) совершать иные действия, не  противоречащие законодательству Российской Федерации.11

Адвокат не вправе: принимать от лица, обратившегося к нему за оказанием юридической помощи, поручение в случае, если оно имеет заведомо незаконный характер; принимать от лица, обратившегося к нему за оказанием юридической помощи, поручение в случаях, если он имеет самостоятельный интерес по предмету соглашения с доверителем, отличный от интереса данного лица, участвовал в деле в качестве судьи, третейского судьи или арбитра, посредника, прокурора, следователя, дознавателя, эксперта, специалиста, переводчика, является по данному делу потерпевшим или свидетелем, а также если он являлся должностным лицом, в компетенции которого находилось принятие решения в интересах данного лица; состоит в родственных или семейных отношениях с должностным лицом, которое принимало или принимает участие в расследовании или рассмотрении дела данного лица; оказывать юридическую помощь доверителю, интересы которого противоречат интересам данного лица; занимать по делу позицию вопреки воле доверителя, за исключением случаев, когда адвокат убежден в наличии самооговора доверителя; делать публичные заявления о доказанности вины доверителя, если тот ее отрицает; разглашать сведения, сообщенные ему доверителем в связи с оказанием последнему юридической помощи, без согласия доверителя; отказаться от принятой на себя защиты. Негласное сотрудничество адвоката с органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность, запрещается.12

Эти ограничения в Законе об адвокатуре защищают права граждан и организаций на квалифицированную юридическую помощь и ограждают их от злоупотреблений со стороны недобросовестных лиц, получивших статус адвоката.

Итак, Закон об адвокатуре предоставляет адвокатам весьма широкие полномочия. Полномочия представителя (адвоката) также изложены в соответствующем процессуальном законодательстве: ст. 53 Федерального конституционного закона от 21 июля 1994 г. № 1-ФКЗ «О Конституционном Суде Российской Федерации»; гл. 5 «Представительство в суде» ГПК РФ; ст. 45 гл. 6 УПК РФ «Участники уголовного судопроизводства со стороны обвинения», ст. 49, 50, 51, 53, 55 гл. 7 «Участники уголовного судопроизводства со стороны защиты»; ст. 25 Кодекса РФ об административных правонарушениях; ст. 59-63 АПК РФ; ст. 26-29 ч. 1 НК РФ; ст. 306, 307, 309 Таможенного кодекса РФ.

Обязанности адвоката заключаются в следующем:

1) честно, разумно и добросовестно  отстаивать права и законные  интересы доверителя всеми не  запрещенными законодательством  Российской Федерации средствами;

2) исполнять требования закона  об обязательном участии адвоката в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия, прокурора или суда, а также оказывать юридическую помощь гражданам Российской Федерации бесплатно в иных случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации;

3) постоянно совершенствовать свои  знания и повышать свою квалификацию;

4) соблюдать кодекс профессиональной  этики адвоката и исполнять  решения органов адвокатской  палаты субъекта Российской Федерации  и Федеральной палаты адвокатов Российской Федерации;

5) отчислять за счет получаемого  вознаграждения средства на общие  нужды адвокатской палаты в  размерах и порядке, которые определяются  собранием (конференцией) адвокатов  адвокатской палаты соответствующего  субъекта Российской Федерации (далее - собрание (конференция) адвокатов), а также на содержание соответствующих адвокатского кабинета, коллегии адвокатов, адвокатского бюро;

6) осуществлять страхование риска  своей профессиональной имущественной  ответственности.13

Мы видим, что обязанностям адвоката перед адвокатским сообществом в Законе об адвокатуре уделено больше внимания, чем обязанностям перед доверителем. Тем самым законодатель стремится защитить и внутренние интересы адвокатских образований.

 

3.2 Гарантии независимости, безопасности и неприкосновенности адвоката.

 

Гарантии независимости адвоката законодательно закреплены в ст. 18 Закона об адвокатуре. Данная статья исходит из общего принципа независимости адвокатуры и адвоката при осуществлении адвокатской деятельности:

1. Вмешательство в адвокатскую  деятельность, осуществляемую в  соответствии с законодательством, либо препятствование этой деятельности  каким бы то ни было образом  запрещаются. 
2. Адвокат не может быть привлечен к какой-либо ответственности (в том числе после приостановления или прекращения статуса адвоката) за выраженное им при осуществлении адвокатской деятельности мнение, если только вступившим в законную силу приговором суда не будет установлена виновность адвоката в преступном действии (бездействии). 
Указанные ограничения не распространяются на гражданско-правовую ответственность адвоката перед доверителем в соответствии с настоящим Федеральным законом. 
3. Истребование от адвокатов, а также от работников адвокатских образований, адвокатских палат или Федеральной палаты адвокатов сведений, связанных с оказанием юридической помощи по конкретным делам, не допускается. 
4. Адвокат, члены его семьи и их имущество находятся под защитой государства. Органы внутренних дел обязаны принимать необходимые меры по обеспечению безопасности адвоката, членов его семьи, сохранности принадлежащего им имущества. 
5. Уголовное преследование адвоката осуществляется с соблюдением гарантий адвокату, предусмотренных уголовно-процессуальным законодательством.14

Итак, Закон об адвокатуре устанавливает некоторые гарантии независимости, безопасности и неприкосновенности адвоката.

 

3.3 Ответственность адвоката.

 

С 1 января 2007 г. вступило в силу положение об обязательном страховании адвокатом риска своей профессиональной ответственности, закрепленное в ст. 19 Закона об адвокатуре.

За неисполнение либо ненадлежащее исполнение своих профессиональных обязанностей адвокат несет ответственность, предусмотренную Законом об адвокатуре.15

Эта ответственность может быть корпоративной (дисциплинарной) и гражданско-правовой (имущественной).

Вопросы дисциплинарной ответственности перед адвокатской палатой регулирует Кодекс профессиональной этики адвоката. Этот документ является не правовым, а корпоративным нормативным актом, следовательно, нарушение установленных им норм влечет именно дисциплинарную ответственность. Однако в некоторых случаях отдельные его нормы могут применяться как обычаи делового оборота. Мерами дисциплинарной ответственности могут быть замечание, предупреждение и прекращение статуса адвоката.

Вопросы гражданско-правовой ответственности регулируются Гражданским кодексом РФ: за нарушение обязательств (гл. 25); вследствие причинения вреда, когда между потерпевшим и причинителем вреда, как правило, нет договорных отношений (гл. 59).

 То есть, гражданско-правовая  ответственность адвоката перед  доверителем, адвокатским образованием, адвокатской палатой и третьими  лицами может быть договорной (за нарушение обязательств) или  деликтной (за причинение вреда). Следует отметить, что ответственность адвоката как гражданина, то есть не связанная с его адвокатской деятельностью, тоже возможна.

В ст. 24 ГК РФ говорится о том, что любой гражданин отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом, за исключением имущества, на которое в соответствии с законом не может быть обращено взыскание. Это положение распространяется и на адвоката. Как любое лицо, он отвечает за действия своих работников.

В настоящее время закон не ограничивает размер ответственности адвоката за нарушение обязательств по договорам, адвокат несет ответственность в полном объеме ущерба. Ограничить эту ответственность можно только в самом договоре об оказании юридической помощи и только за неосторожное нарушение обязательств. В связи с этим Шаров Г.К. считает целесообразным законодательно предусмотреть ограничения ответственности, такие как ответственность только за реальный ущерб (без упущенной выгоды), ответственность в пределах той работы, в которой выявлены недостатки.16

Исключением из общего правила о внедоговорности  деликтных обязательств является ответственность по Закону о защите прав потребителей. Иными словами, юридическая помощь, оказываемая адвокатами, не должна относиться к потребительским услугам. Лица же, не имеющие статуса адвоката, но оказывающие юридические услуги, должны нести ответственность, предусмотренную ст. 1095 ГК РФ за причинение вреда вследствие недостатков оказанной услуги только в потребительских целях.17

Что касается так называемого «гонорара успеха», адвокату следует воздерживаться от включения в соглашение условия, в соответствии с которым выплата вознаграждения ставится в зависимость от результата дела (за исключением имущественных споров). В настоящее время существует некая неопределенность по поводу вопроса о «гонораре успеха». Первый законопроект по этому вопросу, внесенный Ю.А. Шарандиным (проект № 392336-4) предусматривает лишь общее разрешение «гонорара успеха», предоставляя разработку подробных правил органам адвокатского сообщества.18 При таком положении дел возможны следующие негативные последствия: либо «гонорары успеха» уйдут в тень, либо будут учитываться интересы преимущественно адвокатских образований, но не клиентов.

 

 

 

3.4 Порядок приобретения, приостановления и прекращения  статуса адвоката.

 

Порядок приобретения, приостановления и прекращения статуса адвоката закреплен в статьях 9-17 Закона об адвокатуре.