Создание и функционирование предприятий с иностранными инвестициями в России

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

ГЛАВА 2. Совместные предприятия. 

2.1 Введение понятия совместного предприятия. 
Совместное предприятие - это объединение инвестиций (как правило, в форме юридического лица), принадлежащих двум и более лицам (физическим или юридическим), одно из которых является неместным или иностранным, а также иностранному государству, произведенное на территории принимающего государства для осуществления предпринимательской деятельности.

От экспорта, выступающего в качестве одной из форм внешнеэкономической  деятельности, совместное предпринимательство  отличается тем, что оно формирует  партнерство иностранной и местной  фирмы, в результате которого создаются  производственные мощности. Если внешняя  торговля есть экспорт товара, то совместное предпринимательство представляет собой экспорт за рубеж национального капитала.

Необходимость создания СП в России обусловлена тем, что  совместное предпринимательство способствует вхождению страны в систему мирового экономического хозяйства, а также  играет значительную роль в формировании рыночной инфраструктуры. Для СП характерны более передовая технология, высокая производительность труда, высокая фондоотдача и высокий уровень заработной платы, что оказывает положительное влияние на российскую экономику.

До принятия Закона “О предприятиях”  и Закона “Об иностранных инвестициях” СП образовывались в форме, близкой  либо эквивалентной форме товарищества с ограниченной ответственностью. В  дальнейшем перечень организационно-правовых форм СП был расширен и, в соответствии со ст. 12 Закона “Об иностранных  инвестициях”, совместные предприятия  могут иметь организационно-правовые формы:

 

-акционерного общества;

-смешанного товарищества;

-товарищества с ограниченной ответственностью;

-полного товарищества.

Перечень организационно-правовых форм, предусмотренный ст.12 Закона “Об  иностранных инвестициях”, не полон. В соответствии со ст.19 позднее введенных  в действие на территории РФ “Основ”  к хозяйственным обществам и  товариществам дополнительно к  перечисленным выше относится общество с дополнительной ответственностью. Поэтому формально учредители СП могут создать свое предприятие  в этой организационно-правовой форме.

Акционерное общество (англ. - public или joint-stock company) отличается от остальных видов хозяйственных товариществ тем, что его капитал разбит на некоторое количество равных и неделимых частей (паев-акций). Понятие акционерного общества содержится в ст.12 Закона “О предприятиях и предпринимательской деятельности”. Более удобное и юридически корректное понятие акционерного общества дает ст.19.6 “Основ”, по которой акционерным обществом признается общество, уставный фонд которого разделен на определенное число акций равной номинальной стоимости, несущее ответственность по своим обязательствам только собственным имуществом.

АО является юридическим  лицом, действует на основании устава, утверждаемого его участниками, имеет собственное наименование с указанием организационно-правовой формы. В акционерных компаниях  их участники (акционеры) не имеют права  участвовать в управлении текущими делами предприятия; это - прерогатива  директора. Функции акционеров по управлению обществом ограничиваются выборами членов правления (директората) и голосованием на ежегодных собраниях акционеров.

Имущество АО формируется  за счет продажи акций в виде открытой подписки, полученных доходов и других законных источников. Главный источник финансовых средств АО - эмиссия  ценных бумаг (акций). По общему правилу  акции могут свободно обмениваться, продаваться, покупаться и отчуждаться  иными способами кем угодно, кому угодно и в каком угодно количестве, т.е. состав участников акционерных  обществ нестабилен. Поэтому для  АО характерно наличие сотен и  даже тысяч участников-акционеров. Именно это обстоятельство препятствует широкому использованию формы акционерного общества для создания СП, являющихся международными хозяйственными организациями.

СП в форме смешанного (коммандитного) товарищества представляет собой пользующееся правами юридического лица объединение нескольких физических и (или) юридических лиц, созданное  на основании договора между ними для совместной хозяйственной деятельности (ст.10 Закона “О предприятиях и предпринимательской деятельности”).

Участниками смешанного товарищества являются действительные члены и члены-вкладчики.

Действительными членами (товарищами) смешанного товарищества признаются лица, внесшие согласно договору вклад  в образование уставного капитала СП, лично участвующие в его  уставной деятельности и солидарно  отвечающие по его обязательствам в  полном объеме всем своим имуществом, на которое по законодательству Российской Федерации может быть обращено взыскание. Членами-вкладчиками (коммандитистами) товарищества признаются лица, внесшие  в соответствии с договором вклад  в образование уставного капитала предприятия и отвечающие по его  обязательствам в пределе стоимости  внесенного вклада. Таким образом, правовой статус действительных членов и членов-вкладчиков различается неодинаковыми правомочиями по управлению делами предприятия и различным объемом ответственности за результат его работы. Если первые наделены большими полномочиями по управлению СП, то и ответственность их за результаты своей деятельности больше по сравнению с ответственностью коммандитистов, делегировавших им права.

Совместное предприятие  в форме товарищества с ограниченной ответственностью (англ. - corporation) - также наиболее часто применяемая при создании СП организационно-правовая форма. В соответствии со ст. 11 Закона “О предприятиях и предпринимательской деятельности” ТОО представляет собой объединение граждан и (или) юридических лиц для совместной хозяйственной деятельности. Оно является юридическим лицом, действует на основании устава, утверждаемого его участниками, имеет собственное наименование с указанием организационно-правовой формы.

Различие между смешанным  товариществом и ТОО заключается  в отсутствии деления учредителей  на полных товарищей и коммандитистов и в обусловленном этой однородностью  характером их ответственности перед  кредиторами предприятия. Ответственность участников ТОО по возможным искам ограничивается долей их участия в капитале предприятия. Рассчитавшись с кредитором, участник такого СП может считать себя гарантированным от каких-либо других претензий. Прочее его имущество ни в коей мере не может служить объектом притязаний возможных кредиторов СП. Иначе говоря, общая сумма долей всех участников СП и служит пределом ответственности СП перед кредиторами. СП, накопив долгов сверх этого предела, не ставит своих участников перед необходимостью их оплаты в полном объеме. “Излишки” либо компенсируются за счет другого имущества предприятия (не входящего в уставный фонд СП), если оно имеется, либо возмещаются за счет соразмерного уменьшения дивидендов участников СП, либо остаются непогашенными. Поэтому чем больше размер уставного капитала СП, тем надежнее гарантии его партнеров.

2.2 Создание совместного  предприятия

Под созданием СП понимается совокупность взаимосвязанных стадий (этапов), включающая в себя:

-подготовку проекта СП (коммерческого предложения или технико-экономического обоснования СП - ТЭО СП), поиск заинтересованных иностранных партнеров и направление им соответствующего предложения;

-проведение переговоров с потенциальным иностранным инвестором и составление протокола намерений;

-подготовку, согласование и подписание учредительных документов СП;

-государственную регистрацию СП, открытие счетов и начало    производственной деятельности.

-Подготовка предложений об учреждении СП и поиск иностранного партнера.

Подготовка к созданию СП должна начаться с решения вопроса  о его специализации. Определяя  предмет деятельности будущего СП, его учредители должны провести маркетинговое  исследование избранного рынка, поручив  его специализированной фирме. Для  этого можно обратиться в специализированные организации - Торгово-промышленную палату (ТПП) РФ, Конъюнктурный институт России, Центр международной торговли.

После того, как будет  выбран предмет уставной деятельности СП, рекомендуется приступить к поиску иностранного партнера-инвестора. Основная проблема, с которой сталкиваются здесь российские предприниматели - затруднения в получении необходимой коммерческой информации об иностранных фирмах, поскольку многие сведения представляют предпринимательскую тайну инофирм. Велик риск, получив недостаточно верную информацию, связаться с ненадежным партнером. Можно рекомендовать при выборе партнера и проработке ТЭО СП обращаться к независимым аудиторским фирмам, знающим положение ведущих фирм на планируемом рынке сбыте продукции СП, либо к банкам, которые могут провести экспертизу проектов СП и дать заключения о финансовой надежности тех или иных претендентов. Не последнее место занимают также собственная интуиция, знание рынка.

Источниками информации об иностранных фирмах - потенциальных  партнерах являются такие данные:

• Сведения, которые может представить сама фирма:
• удостоверенные копии учредительных документов;
• публикуемые фирмой проспекты и каталоги, рекламные материалы;
• балансы, финансовые отчеты.

Анализ опубликованных коммерческих справочников, информацию о которых  можно получить в региональных отделениях ТПП России или в странах нахождения иностранного инвестора.

Конфиденциальная информация кредитных контор, полученная ими  через свою агентуру.

Информация коммерческих банков. Это наиболее надежный, но и  труднодоступный и дорогостоящий  источник: наблюдая финансовое положение  своих клиентов в течение длительного  времени, банки могут прогнозировать тенденции развития фирмы, предвидя рост ее доходов или даже банкротство.

Отобрав возможные кандидатуры, можно приступать к рассылке стандартных  писем с предложением сотрудничества, указав свои основные условия и запросы  об условиях участия в проекте  инофирмы (коммерческое предложение). Направляя коммерческие предложения, следует учитывать, что согласно ст.14 Закона “Об иностранных инвестициях” начало совместного предпринимательства в ряде случаев сопряжено с экспертизой проектов СП. Так, в некоторых случаях при создании ПИИ требуется получение заключения санитарно-эпидемиологических служб и проведение экологической экспертизы. На основе положительного заключения экспертной комиссии Госкомэкологии и природопользования России выдает разрешение о возможности создания СП. Это разрешение целесообразно иметь до того, как будут разосланы предложения о сотрудничестве конкретным иностранным партнерам.

Подготовка ТЭО наряду с разработкой учредительных  документов СП представляется необходимой, т.к. его целью является просчет  экономической целесообразности будущего СП. ТЭО даст ответ на вопросы, жизненно важные для партнеров: что каждый будет иметь в результате объединения  своих капиталов и усилий и  что нужно для этого сделать. ТЭО СП - примерный финансовый расчет рентабельности СП, полномасштабное  исследование трех важнейших вопросов:

• каков внешний и внутренний рынок предполагаемой к выпуску продукции (услуг), какова его наполняемость;
• каковы цены на планируемую продукцию и какова их тенденция;
• каковы издержки производства этой продукции (услуг).

ТЭО СП составляется в произвольной форме. Всякий раз его необходимо разрабатывать индивидуально, но главный  вопрос ТЭО СП - целесообразность совместного  предпринимательства с участием данных партнеров в конкретном регионе.

 

 

Иностранные инвесторы обычно хотят получить обоснования по вопросам:

• какова действующая на территории государства-реципиента система налогообложения и финансирования совместного предпринимательства;
• каковы перспективы использования местной рабочей силы;
• какова обеспеченность сырьевыми и энергоресурсами;
• наличие у местных партнеров свободно конвертируемой валюты.

Для регистрации СП учредители представляют:

• письменное заявление с просьбой произвести регистрацию предприятия, с указанием названия предприятия, включающее организационно-правовую форму. Наименование российских и иностранных соучредителей. Обычно такое заявление пишется на бланке одного из учредителей и подписывается всеми либо одним учредителем. На каждую подпись ставится соответствующая печать;
• нотариально заверенные копии учредительных документов участников СП (юридических лиц) в двух экземплярах;
• положительные заключения соответствующих экспертиз. Чаще всего требуется экологическая экспертиза от Госкомприроды или его территориальных подразделений;
• для российских юридических лиц необходимы нотариально заверенные копии трех документов для каждого учредителя СП: свидетельство, подтверждающее существование юридического лица, т.е. свидетельство о регистрации; учредительный документ, устав; решение уполномоченного органа о создании СП и о передаче в его уставный фонд части собственности;
• для иностранных юридических лиц необходимо представить два документа: свидетельство о том, что юридическое лицо действительно существует, т.е. оно зарегистрировано за границей в соответствии с местными законами и в соответствующем местному законодательству органе, и документ о платежеспособности иностранного юридического лица, т.е. банковскую справку. Оба документа должны иметь заверенный перевод на русский язык и пройти процедуру консульской легализации документов в соответствии с положениями Венской конвенции о консульских сношениях 1963 г. и Консульского устава РФ. Процедура консульской легализации предусматривает обращение в консульства России для подтверждения страны происхождения представляемого документа, осуществления его перевода на русский язык и заверения подписью Генерального консула РФ или другого уполномоченного лица, а также гербовой печатью;
• для российских физических лиц необходимо указать их паспортные данные (приложить ксерокопию паспорта);
• для иностранных физических лиц необходимо представить их паспортные данные (приложить ксерокопию паспорта), разрешение на хозяйственную деятельность, если это требуется в соответствии с законодательством страны проживания, либо, если такое разрешение не требуется, - соответствующую справку из посольства в России (на русском языке).