Формы и виды обеспечения возвратности банковских ссуд

       2. ПОРУЧИТЕЛЬСТВО

       Поручительство как способ обеспечения представляет собой гарантию поручителя – юридического или физического лица - исполнения должником его обязательств перед кредитором, закрепленную посредством договора поручительства.

       Поручитель  обязуется перед кредитором отвечать за исполнение заемщиком его обязательства полностью (на всю сумму кредита и процентов по нему) или частично (например, только по процентам). При этом заемщик и поручитель отвечает перед кредитором как солидарные должники если законом или договором поручительства не предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя. Это означает, что при солидарной ответственности кредитор вправе требовать погашения задолженности как от должника и поручителя совместно, так и от любого из них в отдельности, как полностью, так и в части долга. В том случае если в договоре поручительства отсутствует указание на солидарную ответственность с должником, поручитель несет субсидиарную (дополнительную)ответственность. В этом случае кредитор в первую очередь должен обратить взыскание на должника и ответственность поручителя возникает только в случае не погашения долга в установленные банком сроки.

       Важной  особенностью поручительства, существенно  отличающей его от иных способов обеспечения, является то, что обязательство по нему носит характер дополнительного (акцессорного) по отношению к основному обязательству. Это, в частности, означает, что прекращение основного обязательства по любому из оснований, прекращает и обязательство поручительства. Кроме того, особенностью поручительства является и то, что вне зависимости от договоренности сторон, к поручителю, исполнившему обязательство перед кредитором, непременно переходят права кредиторского требования в том объеме, в котором поручитель исполнил свои обязательства. 

       3. БАНКОВСКАЯ ГАРАНТИЯ

       Банковская  гарантия — выдаваемое банком-гарантом поручительство за выполнение клиентом либо другим лицом денежных или иных обязательств под соответствующее обеспечение. В случае невыполнения этих обязательств банк, выдавший гарантию, несет ответственность по долгам заемщика в пределах, оговоренных в гарантии.

       Банковская  гарантия обладает рядок особенных  характеристик.

       Во-первых, такой характеристикой является субъективность данного вида обеспечения. Субъектами отношений по банковской гарантии являются гарант, принципал  и бенефициар. Гарантом выступает  лицо, выдавшее письменный документ, содержащий обязательство выплатить денежную сумму в случае представления  бенефициаром письменного требования об оплате, составленного в соответствии с условиями банковской гарантии. В качестве гарантов могут выступать  только организации, обладающие специальной  правосубъектностью: банки, иные кредитные учреждения и страховые организации.

       Принципал - лицо, являющееся должником по обязательству, исполнение которого обеспечивается банковской гарантией, выданной гарантом по его  просьбе.

       Бенефициар - лицо, в пользу которого, как кредитора  принципала, выдается банковская гарантия. В качестве принципалов и бенефициаров могут выступать как юридические, так и физические лица.

       Во-вторых, выдача банковской гарантии всегда представляет собой одностороннюю сделку. Это связано с тем, что для ее совершения требуется волеизъявление одной стороны – гаранта посредством письменного обязательства выплатить оговоренную денежную сумму по представлении кредитором письменного требования об ее уплате. Следовательно, гарантия, выданная без такой просьбы, считается недействительной.

       Следует отметить, что под выдачей банковской гарантии следует понимать передачу гарантом тем или иным способом (почтой, телетайпом, непосредственно на руки) надлежащим образом оформленной  гарантии принципалу или бенефициару. Именно выдача гарантии является юридическим  фактом, порождающим гарантийное  обязательство между бенефициаром и гарантом. Для возникновения  гарантийного обязательства не требуется  извещения гаранта о принятии бенефициаром гарантии, если иное прямо  не предусмотрено в тексте самой  гарантии.

       В-третьих, специфика банковской гарантии состоит  в обязательном возмездном характере  в отношениях между гарантом и  принципалом: за получение банковской гарантии должник обязан уплатить гаранту  комиссионное вознаграждение. Размер вознаграждения зависит от риска  платежа бенефициару по гарантии, вероятности возмещения уплаченных сумм за счет принципала, величины операционных расходов банка по оформлению гарантии.

       В-четвертых, главный юридический признак  и особенность банковской гарантии как обеспечения исполнения обязательства  состоит в независимости банковской гарантии от основного обязательства, в обеспечение исполнения которого она выдана. А это в свою очередь  означает, что означает, что она 

• не прекращается с прекращением основного обязательства и не изменяется с его изменением;
• не является недействительной при признании недействительным основного обеспечиваемого обязательства;
• не дает гаранту права ссылаться при предъявлении к нему требований бенефициаром на возражения, которые связаны с обеспечиваемым обязательством;
• не ставит действительность обязательства гаранта перед бенефициаром в зависимость от каких-либо требований или возражений принципала, основанных на отношениях принципала с гарантом или бенефициаром;
• устанавливает, что обязательство гаранта оплатить денежную сумму должно быть исполнено при повторном требовании бенефициара даже в случаях, когда обязательство, обеспеченное банковской гарантией, полностью или в части уже исполнено, прекратилось по иным основаниям либо недействительно

       В-четвертых, банковская гарантия характеризуется  безотзывностью: несмотря на то, что банковская гарантия является односторонней сделкой, отозвать ее гарант вправе лишь в том случае, если это предусмотрено в гарантии.

       Привлекательность банковских гарантий в качестве обеспечения  неоспорима: они могут применяться  при любых видах сделок, как  финансовых (кредитование, выставление  аккредитивов, оплата таможенных платежей), так и нефинансовых (аренда, поставка, подряд).Банковская гарантия довольно удобна и потому часто используется кредиторами, которые стремятся избежать финансовых потерь. Так, в зарубежной практике банковская гарантия получила широкое распространение и в условиях жесткой конкуренции на этом рынке услуг сложились довольно умеренные ставки комиссионных банков-гарантов, которые составляют 0,1-0,8% от суммы гарантии. В России же в условиях экономической и правовой нестабильности, высоких банковских рисков этот показатель достигает 4-10%.³ 

       4. УДЕРЖАНИЕ ИМУЩЕСТВА ДОЛЖНИКА

       Удержание заключается в праве кредитора, у которого находится имущество, подлежащее передаче должнику или лицу, указанному должником, в случае неисполнения должником в срок обязательства по кредиту. При этом кредитор может удовлетворить свои требования из стоимости удерживаемого имущества в объеме и порядке, предусмотренных для удовлетворения требований, обеспеченных залогом. А согласно законодательству право кредитора на удержание имущества должника сохраняется и в случае перехода права собственности на удерживаемое имущество к третьему лицу, имеющее место после поступления имущества во владение кредитора.

       Право удержания характеризуется следующими чертами:

• предмета удержания должен быть неделим и незаменим
• право кредитора удерживать вещь должника характеризуется правом следования. Во-первых, кредитор сохраняет право удержания имущества, несмотря на то, что после поступления вещи во владение кредитора права на нее приобретены третьим лицом. Во-вторых, при переходе права требования к другому лицу новый кредитор одновременно получает и право удержания.
• Кредитор, удерживающий вещь должника, имеет право на возмещение расходов по хранению имущества. Правами пользования и распоряжения удерживаемой вещью кредитор не обладает.
• право удержания имущества возникает непосредственно из закона в отличие от большинства других способов обеспечения исполнения обязательств, возникающих на основании договора.

       Тем самым, удержание является очень  действенным и эффективным способом обеспечения прав кредитора, ведь в  этом случае в его фактическом  владении оказывается имущество  должника, за счет которого он может  удовлетворить свои требования, что  стимулирует должника к исполнению своих обязательств. Однако, к сожалению, такому способу обеспечения исполнения обязательств, как удержание имущества  должника, в гражданском законодательстве уделено мало внимания и обширная судебная практика в отношении данного  вопроса также еще не сформировалась. 

       Рассмотрев  основные традиционные способы обеспечения  исполнения обязательств, хочется отметить, что банковская практика в данной области очень многогранна и  наряду с традиционными способами  широко применяются и нетрадиционные способы, к которым можно отнести  следующие:

• страхование ответственности за непогашение кредита, которое заключается в том, что страховщик на основании представленных документов единовременно исчисляет страховые платежи исходя из страховой суммы и установленных тарифных ставок. При этом объектом страхования является ответственность заемщика перед банком, выдавшим кредит, за своевременное и полное погашение кредитов либо за погашение кредитов, включая процент за пользование кредитами. Ответственность страховой организации возникает, если страхователь не возвратил банку-кредитору обусловленную кредитным договором сумму в течение трех дней после наступления срока платежа, предусмотренного кредитным договором, без факта его пролонгации. Страхователю подлежит не вся ответственность заемщика, а определенная ее часть (от 50 до 90%). Остальная доля ответственности возлагается на самого страхователя. Страховая сумма устанавливается пропорционально определенному в договоре страхования проценту ответственности страховщика исходя из всей суммы задолженности, подлежащей возврату по кредитному договору.
• вексель, выступающий орудием коммерческого кредита и представляющий собой письменное долговое обязательство строго установленной формы, дающее его владельцу (векселедержателю) бесспорное право по истечении срока обязательства требовать от должника или акцептанта уплаты обозначенной на векселе денежной суммы. При этом, лицо, в пользу которого выписан вексель, может, не дожидаясь наступления срока оплаты векселя, использовать его для платежей по своим обязательствам или учесть его в банке. При передаче векселя необходимо соблюдать формальности, предусмотренные вексельным законодательством.

       На оборотной стороне  векселя делается специальная передаточная надпись (индоссамент), обеспечивающая удостоверение факта передачи векселя  другому лицу. Лицо, передающее вексель, берет на себя ответственность (перед  всеми последующими владельцами) за погашение обязательства по векселю.

• Аккредитив - условное денежное обязательство осуществить платеж в пользу получателя средств, которое банк принимает по поручению плательщика. Основное преимущество, которым обладают аккредитивы состоит в участии банка в качестве независимого гаранта осуществления платежа после выполнения сторонами по сделке всех оговоренных в аккредитиве условий.
• Чек, представляющий собой ценную бумагу, денежный документ, безусловное распоряжение краткосрочного действия, приказ чекодателя банку чекодателя или другому кредитному учреждению о выплате держателю чека указанной суммы денег. Указанная сумма снимается с чекового счета чекодателя в банке и переводится или непосредственно выдается банком чекодержателю. Банк может оплатить чек в счет кредита чекодателю.
• продажа долгов с дисконтом, которая означает продажу кредитором дебиторской задолженности со скидкой, образующей доходы покупателя этого долга.
• лизинг - способ обеспечения возвратности кредита, при котором лизингодатель обязуется приобрести в собственность определённое лизингополучателем имущество у указанного им продавца и предоставить лизингополучателю это имущество за плату во временное владение и пользование. При этом предметом лизинга являются любые непотребляемые вещи, в том числе предприятия, здания, сооружения, оборудование, транспортные средства и другое движимое и недвижимое имущество. Однако особенностью лизинга является то, что его предметом не могут быть земельные участки и другие природные объекты, а также имущество, которое федеральными законами запрещено для свободного обращения или для которого установлен особый порядок обращения.
• Факторинг - это комплекс услуг, предоставляемых поставщикам и  
  производителям товаров (услуг) по финансированию и управлению  
  дебиторской задолженностью. Основой факторинга является кредитование поставщиков путём выкупа краткосрочной дебиторской задолженности, как правило, не превышающей 180 дней. Между факторинговой компанией и поставщиком товара заключается договор о том, что ей по мере возникновения требований по оплате поставок продукции предъявляются счета-фактуры или другие платёжные документы. Факторинговая компания осуществляет дисконтирование этих документов путём выплаты клиенту 60−90 % стоимости требований. После оплаты продукции покупателем факторинговая компания доплачивает остаток суммы поставщику, удерживая процент с него за предоставленный кредит и комиссионные платежи за оказанные услуги.
• Форфейтинг - форма кредитования внешнеэкономических операций в виде покупки у экспортера векселей, акцептованных импортером. При форфейтинге продавец переуступает свои требования к покупателю конкретному кредитному учреждению. Продавец покупает сразу всю сумму за вычетом процентов. При этом покупатель товаров ликвидирует свои долговые обязательства регулярным (обычно полугодовым) взносом. От обычного учета векселей банками форфейтинг отличается тем, что предполагает переход всех рисков по долговому обязательству к его покупателю - форфейтору. Форфейтинг позволяет сократить дебиторскую задолженность продавца, улучшить структуру баланса, ускорить оборот капитала. Хотя форфейтинг дороже банковского кредита, он стабилизирует ставки кредитования, упрощает оформление переуступки векселей и других долговых требований.