Понятие «злоупотребление правом». Понятие «шикана»

Введение.

Злоупотребление правом является одной из главных проблем теории государства и права. По мере совершенствования  общества она приобретает  всё большую актуальность. Об этом можно судить по разнообразным точкам зрения на данную проблему и многочисленным работам преподавателей, профессоров, юристов.  С развитием законодательства и принятием новых законов  увеличивается количество прав человека и, следовательно,  «лазеек» для обхода этих законов и злоупотребления правом. К тому, чтобы злоупотребить своими правами, человека подталкивает корысть, желание сделать  свою жизнь лучше и быть материально обеспеченным. Порой, думая только о себе, человек совершенно забывает об окружающих его людях, которые могут пострадать от его незаконных действий. Также я считаю, что  не последнюю роль здесь играет проблема совести. Позволит ли человеку совесть незаконно использовать свои права или он не решится на это, из – за боязни наказания и угрызений совести? Суть проблемной ситуации – использование права в противоречии с его назначением, выход за границы дозволенного. В связи с этим нужно определить пределы осуществления права, что является одной из задач курсовой работы. Также предстоит установить различия между ошибочными и действительными злоупотреблениями. Особое внимание следует уделить проблеме злоупотребления правами должностными лицами (превышение полномочий). Также требуется акцентировать внимание на судебной практике по делам о злоупотреблении правом, описать, как органы судебной власти наказывают правонарушителей, какие решения выносят.

§1. Понятие «злоупотребление правом». Понятие «шикана».

Перед тем как окунуться с головой в изучение и разъяснение заявленных понятий, небольшая историческая справка об их возникновении.

Первые упоминания о злоупотреблении правом появились ещё в трудах древнеримских юристов. Впервые запрет на злоупотребление правом был установлен в французском законодательстве в 1789 году, а именно в ст.4 Декларации прав человека и гражданина: «Свобода состоит в возможности делать все, что не наносит вреда другому».1 В дальнейшем законодательство ряда европейских стран закрепило такое понятие как «шикана». Например, законодательство Германии, Гражданское уложение § 226 : «Не допускается осуществление права исключительно с целью причинения вреда другому лицу».2  В СССР термин «злоупотребление правом» не использовался. Вместо него говорилось об «осуществлении права в противоречии с его назначением».

Прежде чем приступить к определению самого понятия, следует проработать буквальное лексическое толкование слов, входящих в его состав. В словаре русского языка С.И. Ожегова представлены следующие определения:

Злоупотребление – проступок, состоящий в незаконном, преступном использовании своих прав и возможностей.3

Право – охраняемая государством, узаконенная возможность, свобода что – нибудь делать, осуществлять.4

Таким образом можно заметить, что под «злоупотреблением» может пониматься незаконный поступок, совершённый против закона(первый подход к определению) и недобросовестный поступок, совершённый против совести(второй подход к определению).Третий подход к определению говорит о том, что злоупотребление правом – это особый вид гражданского правонарушения, совершаемый управомоченным лицом при осуществлении должностных полномочий. Я считаю,  более точным являлось бы объединение первого и второго подходов, так как совершение поступка против закона естественно подразумевает под собой ход против совести.

Одной из форм проявления злоупотребления правом является шикана. Понятие шиканы предусмотрено в п.1 ст.10 ГК РФ : «Не допускаются действия граждан и юридических лиц, осуществляемые исключительно с намерением причинить вред другому лицу». Однако, «закрепление в Гражданском кодексе РФ запрета шиканы само по себе не разрешило всех проблем его применения».5 Основная проблема – отсутствие чёткого определения понятия шиканы. Таким образом, появляется возможность необоснованно широкого толкования положений статьи 10 Гражданского кодекса РФ. Признак правонарушения, которым является шикана – это противоправный характер деяния. Шикана всегда совершается виновно. Шикана может причинить другому лицу как имущественный, так и моральный вред. Имущественный вред проявляется в уменьшении дохода потерпевшего. Моральный вред выражается в нравственных и физических страданиях, причинённых шиканой.

Основным правовым актом, обозначающим понятие «злоупотребление правом» является ст. 10 ГК РФ. Но никакого конкретного определения она не содержит. Поэтому воспользуемся комментариями  к этой статье.

В комментарии к ГК РФ вводится разъяснение, а именно : «Злоупотребление правом рассматривается большинством учёных в качестве особого гражданского правонарушения, специфика которого состоит в том, что действия нарушителя формально опираются на принадлежащее ему право, однако при его конкретной реализации они приобретают такие форму и характер, что это приводит к нарушению прав и охраняемых законом интересов других лиц».6 Чёткого определения «злоупотребления правом» не существует до сих пор, поэтому очень сложно применить ст.10 ГК РФ и признать действия человека злоупотребительными.

Несмотря на размытость и нечёткость злоупотребления правом, можно выделить его классификацию. С.А. Савченко выделяет классификацию на основе отраслевого принципа. Злоупотребления в сфере

-конституционного права. Примером может послужить злоупотребление  свободой слова СМИ, которые по  непроверенным фактам клевещут  на чиновников. Вследствие этого  возникает большое количество  скандалов, доходящих до судебных  разбирательств, портится репутация  ни в чём не виновных людей.

-семейного права. В данной  сфере примером является злоупотребление  родительскими правами. Злоупотребление  правами расценивается как реализация  родителями своих прав во вред  детям. Если родители заставляют  детей воровать, не пускают их  в школу и таким образом  препятствуют получению ими образования,  склоняют к употреблению алкоголя  или наркотических средств, то  можно смело сказать, что родители  злоупотребляют своими правами.

-трудового права. Пример: Работодатель выдаёт работникам  зарплату «в конвертах», так называемую  «чёрную зарплату», и не платит  при этом налог в пенсионный  фонд (накопительная  и страховая часть) и налог в фонд социального страхования. Также он не платит  подоходный налог (13% с зарплаты  каждого работника), не выплачивается налог на доходы физических лиц. Таким образом, работодатель сокращает свои расходы и получает больше прибыли. При этом страдают работники, так как они лишаются пенсионных накоплений, и государство, которое лишается обязательных налогов.

- гражданского права. Этот пример основан на реальных событиях и  получил огласку на всю страну. Гражданка России, бывшая выпускница юридического факультета города N объявила себя умершей, чтобы не платить ипотеку. Она подделала медицинское заключение о смерти и сменила фамилию. Так она хотела избавить себя от задолженности перед банком. Через некоторое время она была поймана на продаже медицинских книжек. В данном случае нельзя сказать, что женщина злоупотребила правом, подделав документы и таким образом объявив себя умершей, так как попросту такого права нет. Согласно ст.45 ГК РФ гражданин может быть объявлен умершим только судом. Здесь, скорее всего, идёт речь о злоупотреблении знаниями, полученными в результате обучения на юридическом факультете. Если бы гражданка не занималась незаконной деятельностью после этого и не была бы разоблачена, то она так и осталась бы безнаказанной, и никто бы не заподозрил здесь что-либо незаконное или противоправное.

-гражданско-процессуального  права. Затягивание судебного процесса  по необоснованным или сомнительным  по важности причинам – злоупотребление  гражданско-процессуальными правами.

Субъектами злоупотребления правом являются: физические лица и юридические лица, иностранные физические и юридические лица. Российская Федерация, её субъекты и муниципальные образования не являются субъектами злоупотребления права, так как не действуют с целью  ущемить права и интересы граждан . Существует  несколько определённых условий,  по которым можно определить злоупотребление правом. Правовед Л. Васильев, сформулировал несколько условий:

1.Действия по осуществлению  права не должны прямо нарушать  правовой нормы, а могут быть  сами по себе допустимыми, возможными.

2.Такие действия совершаются  для достижения целей, не соответствующих  целям и функциям, в связи с  которыми правовой нормой предусмотрены  субъективные права.

3.Эти действия совершаются  с намерением нанести ущерб  другим лицам или ухудшить  их имущественное или общественное  положение.

4.Действия совершаются  носителями субъективного права, не имеющими при этом оправданного  интереса.

«Четвёртое условие существенно ограничивает классифицирование действий как злоупотребление правом»7, так как получается, что человек действует только из вредности, назло кому-либо.

Другая точка зрения принадлежит В.Таджеру. По его мнению, злоупотребление правом  соответствует двум условиям :

1) если осуществление  права не направлено на удовлетворение  потребностей носителя этого  права

2) если осуществление  права противоречит интересам  общества.

Недостатком данной позиции является отрицание самой возможности совершения правомерных злоупотреблений правом.

Итак, злоупотребление правом – отнюдь не новое понятие, так как впервые было упомянуто в XVIII веке. Оно является противозаконным и безнравственным действием, так как совершено против закона и против совести. Злоупотребление правом можно разделить на два основных вида: злоупотребление правом с чётким намерением нанести вред другому лицу (шикана), и злоупотребление правом без намерения причинить вред кому-либо. Широкий круг субъектов злоупотребления правом свидетельствует о возможности злоупотребления любым дееспособным человеком в различных отраслях права. Незаконные действия считаются злоупотреблением, только если они соответствуют определённым условиям. Чтобы разобраться в том, где заканчивается законное осуществление прав и начинается злоупотребление правом, перейдём к следующему параграфу.

§2. Принципы и пределы осуществления прав.

Пределы осуществления прав это те рамки, за которые нельзя выходить, иначе это приведёт к нарушению прав других людей. Такие границы - неотъемлемое свойство всякого права, так как при их отсутствии право превращается в свою противоположность - произвол. Ограничителем осуществления прав является п.3 ст.17 Конституции РФ. Осуществление прав и свобод должно быть основано на принципе уважения чужих прав и свобод, так как ни одно общество не может предоставить человеку чрезмерную свободу. Каждый человек в стране защищён государством от посягательства на его права и свободы.

Однако, «в основе осуществления гражданских прав необходимо рассматривать прежде всего принципы, а не пределы, как зачастую предлагается в литературе».8 Общие пределы осуществления гражданских прав часто совпадают с общими принципами их осуществления. Существует проблема соотношения данных понятий, так как складывается точка зрения, согласно которой «принципы осуществления прав» и «пределы осуществления прав» - идентичные понятия. Например, представители широкого направления считают, что пределы и принципы осуществления прав совпадают по своему правовому смыслу. Я считаю, что эти два понятия совершенно различны. По моему мнению, принципы – это фундаментальные основы осуществления прав, а пределы – это «территория» действия данных принципов. По мнению Н.А. Слепенковой, к основным принципам реализации гражданских прав можно отнести осуществление гражданских прав в соответствии с их назначением, беспрепятственное осуществление гражданских прав, разумность, добросовестность, недопустимость злоупотребления гражданскими правами. Рассматриваемые принципы реализуются в рамках более общего принципа – принципа диспозитивности, закреплённого в ст.1 ГК РФ. Свобода осуществления прав не может быть безграничной, она ограничивается интересами других лиц или всего общества в целом, а также запретами, содержащимися в отдельных отраслях права. Например, п.1 ст.29 Конституции РФ устанавливает: «Каждому гарантируется свобода мысли и слова». Но далее, в п.2 данной статьи указано, что «не допускается пропаганда или агитация, возбуждающие социальную, расовую, национальную ненависть и  вражду». Сначала свобода что-либо делать предоставляется, но при этом ограничивается в целях сохранения мира и отсутствия разного рода конфликтов, перерастающих в вражду. В данном примере свобода слова ограничена запретом пропаганды вражды по различным признакам.

 Возможность ограничения  некоторых прав и свобод установлена  в ст.55 Конституции РФ : «Права и свободы человека и гражданина могут быть ограничены федеральным законом  только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя» и так далее. ФКЗ «О чрезвычайном положении» в ст. 11-14 определяет меры и временные ограничения, устанавливающиеся при введении указом Президента чрезвычайного положения. Это может быть запрещение митингов и демонстраций (п. е ст.11), ограничение свободы печати (п. б ст.12), ограничение права на участие в выборах или референдуме (ст.14). Важно, что в п.3 ст.56 Конституции РФ перечислены права и свободы, которые не подлежат ограничению. Данный пункт статьи является своеобразным гарантом неприкосновенности личности и личных прав человека в любой ситуации, будь то мирное или военное время, чрезвычайное  или обычное положение.

Пределы осуществления прав позволяют увидеть границы дозволенного, ставят право в определённые рамки. С помощью установленных пределов достигается недопустимость возникновения препятствий для реализации прав или  злоупотребления правами.

§3. Ошибочные злоупотребления

Статья 10 ГК РФ содержит запрет злоупотреблений гражданскими правами   « в иных формах». По мнению В.И. Емельянова, существует точка зрения о том, что иными формами злоупотреблений являются случаи, предусмотренные ст.26,30,240,284,293 и 241 ГК РФ. Но действия, описанные в данных статьях нельзя считать злоупотребительными.

Ст.26 и 30 ГК РФ «пересматривают возможность частичного лишения дееспособности лиц, состояние психики которых не позволяет им пользоваться дееспособностью надлежащим образом из-за недостатка необходимых интеллектуальных и волевых качеств»9.

Действия, предусмотренные ст. 240, 241,284,293 ГК также нельзя считать злоупотреблением гражданскими правами. Их можно назвать «ненадлежащим использованием гражданских прав, которое существенно отличается от злоупотребления гражданскими правами»10. В случаях ненадлежащего использования гражданского права основной признак злоупотребления правом – причинение вреда другому лицу - отсутствует. За ненадлежащее осуществление гражданских прав, имеющих общественную значимость, обычно устанавливается публичная ответственность - административная или уголовная. Использование публично-правовых средств борьбы с ненадлежащим осуществлением гражданских прав обусловлено тем, что в результате совершения таких действий вред причиняется не конкретным частным лицам, а всему обществу. В названных четырёх статьях указаны признаки конкретных действий, образующих объективную сторону правонарушений.

Причина, по которой  объединены шесть перечисленных  статей ГК в единую категорию "иных форм злоупотреблений гражданским правом", состоит в том, что «во всех этих статьях негативным последствием, наступающим для субъекта права, является лишение гражданского права, используемого в качестве средства совершения вредоносных действий»11.