Вторая  форма – присоединение.

    Присоединением  общества признается прекращение одного или нескольких обществ с передачей  всех прав и обязанностей другому  обществу.¹¹ То есть:

А + В = А

    Третья  форма – разделение.

    Разделением общества признается прекращение общества с передачей прав и обязанностей вновь создаваемым обществам.¹² То есть:

А = В + С

    Четвертая форма – выделение.

    Выделением  общества признается создание одного или нескольких обществ с передачей им части прав и обязанностей реорганизуемого общества без прекращения последнего.¹³ То есть:

А = А + В

    Многие  авторы третью и четвертую форму  реорганизации рассматривают вместе, т.к. они имеют схожие черты.

    Принципиальным  отличием является прекращение реорганизуемого общества в первом случае и сохранение его во втором.

    И последняя форма – преобразование.

    Общество  вправе преобразоваться в общество с ограниченной ответственностью или  в производственных кооператив с  соблюдением требований, установленных федеральными законами.¹⁴ То есть:

А = В

    Мне бы хотелось отметить один заинтересовавший меня момент о предпосылках появления  этого последнего способа реорганизации.

    Изначально  в России такая форма реорганизации  была необходима для юридического оформления смены собственника предприятия, которая происходила, в том числе, при приватизации. Перераспределение государственной собственности выразилось не только в смене собственников, но и в необходимых для этого структурных изменениях в отношении приватизируемых предприятий, которые происходили посредством изменения организационно-правовой формы юридических лиц. Затем, как отмечается в юридической литературе, возникла потребность в приведении в соответствие с требованиями нового гражданского законодательства существующих организационно-правовых форм юридических лиц. Реорганизация в форме преобразования позволяла устранить из гражданского оборота отжившие и не сумевшие приспособиться к новым экономическим реалиям организационно-правовые формы.¹⁵ 

    Вот теперь можно приступить к самой главной части моей курсовой работы.

 

4. Слияние и присоединение.

4.1. Мотивы проведения реорганизации.

 

    Юристы  рассматривают слияние и присоединение  вместе,  также как и разделение и выделение. Также рассмотрю  и я, ориентируясь на практику тех, к рядам которых я примкну по окончании обучения.

    Основными мотивами, обуславливающими принятие решений о реорганизации в  форме слияния и присоединения, являются экономические, в том числе: само по себе укрупнение бизнеса и  укрепление позиции на соответствующем рынке; углубление или расширение специализации; снижение производственных затрат и экономия на масштабах; повышение качества управления. Слияние позволяет расширить бизнес не с нуля, а на основе уже функционирующего предприятия, с использованием инфраструктуры, что дает возможность проникновения на новые рынки. Объединение компаний обходится дешевле, чем создание новых, к тому же в этом случае меньше риски. При объединении взаимосвязанных отраслей может повыситься доход. Слияние является эффективным способом борьбы против конкуренции, хотя, с другой стороны, концентрация капитала может привести к обратному результату, вследствие чего государство осуществляет контроль над объединением компаний.

    В большинстве случаев основной причиной слияний и поглощений выступает конкурентная среда; развитие экономики выражается в ее глобализации, технологическом прогрессе, либерализации рынков. Эти факторы заставляют компании пересмотреть стратегию своего развития, часто решением является реорганизация предприятия.

    Среди целей, преследуемых при осуществлении  реорганизаций, направленных на укрупнение бизнеса, выделяют:

1. защитные – в этом случае компании пытаются сохранить свой бизнес путем его расширения в других отраслях или усиления позиции, а также путем избавления от конкурентов посредством их поглощения;
2. инвестиционные – компании имеют свободные средства для инвестирования, имеется возможность участвовать в прибыльном бизнесе или скупить активы по выгодной цене;
3. стратегические – в целях упрочнения и расширения своих позиций на рынке компании стремятся диверсифицировать¹⁶ бизнес путем выхода на рынки других стран, расширением спектра деятельности, что в результате стабилизирует бизнес, дает преимущество первого хода по отношению к конкурентам;
4. цели, вызванные интересами акционеров, в этом случае речь может идти о привлечении инвесторов, об изменении структуры акционерного капитала.

    Важным  фактором при проведении реорганизации  любой формы является наличие  квалифицированных кадров. При оценке планируемой реорганизации надо учитывать – при слиянии и присоединении – достаточность управленческих кадров, способных поддерживать и развивать укрупненную структуру. Как показывает практика, существенная часть слияний не достигает ожидаемых результатов именно по причине дефицита кадров.

    Еще одним из факторов, обуславливающих  проведение реорганизации, является информационный. В этом случае слияния дают возможность  получить доступ к новым технологиям, тем или иным данным об определенном рынке.

    Согласно  данным исследования, подготовленного консалтинговой компанией KPMG, больше трети всех крупнейших международных слияний и присоединений за последние годы оказались неудачными. Причиной неудач стали, в частности, поспешные и недостаточно просчитанные решения о приобретении предприятия. Вместо ожидаемого расширения бизнеса и наращения финансовых сил с одновременным сокращением затрат, а часто и рабочей силы, компании в более чем трети случаев сталкиваются с проблемами и избавляются от купленных предприятий, часто выставляя их на продажу по ценам, ниже тех, за которые они были куплены в самом начале. Авторы данного доклада ставят под сомнение полезность слияний.

4.2. Виды слияний и присоединений, защита от недружественных слияний.

 

    Различают несколько видов слияний.

    Горизонтальные – осуществляются между компаниями, работающими в одной отрасли рынка. Цель такого слияния – расширить долю компании на рынке, устранить конкурентов, укрупнить компанию.

    Вертикальные – происходят в рамках единой технологической цепочки: вниз – слияние с потребителем, вверх – слияние с поставщиком. Цели таких слияний – обеспечение рынка сбыта продукции или получение доступа к сырью. В каждом случае предполагается снижение расходов.

    Конгломератные слияния происходят между компаниями с разными профилями деятельности, цель таких слияний – диверсификация своих операций, снижение риска зависимости от конъюнктуры, развитие новых видов деятельности.

    Часто осуществление слияний с экономической  точки зрения (т.е. укрупнение бизнеса  вообще) легче проводить путем  скупки активом компании – «цели» или скупки ее акций, т.к. такие операции не требуют соблюдения формальностей, предусмотренных для реорганизации, а также могут не требовать решения общего собрания акционеров. В России одним из часто встречающихся методов получения контроля над компанией является скупка долгов и инициирование процедуры банкротства.  

    Слияния могут быть не только дружественными, но и враждебными. В последнем  случае существуют определенные способы  защиты, позволяющие избежать недружественные  реорганизации.

    Среди способов, которые могут использоваться до начала реорганизации, т.е. до начала инициирования самих переговоров, выделяют:

1. установление максимально возможного порога голосов, требуемых для принятия необходимых решений (поскольку недружественная компания может владеть акциями и иметь своих представителей в органах управления);
2. выпуск ценных бумаг, которые создадут сложности для поглощающей компании и предоставят владельцам таких ценных бумаг возможность получения дополнительной компенсации;
3. с работниками компании могут заключаться договоры, предусматривающие выплату компенсации в случае их увольнения.

    Среди способов защиты от недружественных  реорганизаций, которые могут использоваться уже после инициирования реорганизации, выделяют:

• ответные контрдействия против поглощающей компании (скупка акций является самым эффективным средством);
• создание альянса с дружественной компанией (вплоть до слияния).¹⁷

4.3. Принятие решения о реорганизации.

 

    Реорганизация юридических лиц проводится по решению их учредителей (участников). Об этом сказано в статье 57 ГК РФ.

    Решение о реорганизации принимается  высшим органом управления юридического лица. В АО высшим органом управления является общее собрание акционеров. По результатам собрания составляется протокол, в котором фиксируется решение о проведении реорганизации.

    Решение должно содержать следующее:

• срок реорганизации (не более 30 дней);
• наименование новых организаций, сведения об их учредителях;
• размер уставного капитала;
• сроки проведения общего собрания акционеров для избрания исполнительного органа, который будет осуществлять все действия, связанные с реорганизацией;
• сроки проведения инвентаризации имущества и обязательств;
• порядок конвертации акций реорганизуемого АО в акции, доли и паи своих правопреемников.

    В некоторых случаях на проведение реорганизации необходимо получить согласие уполномоченного государственного органа. Так, для слияния и присоединения организаций, у которых суммарная стоимость активов по балансу превышает 30 млн. МРОТ¹⁸ (3 млрд. рублей), необходимо согласие Федеральной антимонопольной службы РФ. Об этом сказано в ст. 17 ФЗ.

    В этом случае учредители организаций, принявших решение о слиянии или присоединении, должны представить в антимонопольный орган ходатайство о получении согласия на проведение реорганизации. К ходатайству необходимо приложить документы, подтверждающие основные виды деятельности реорганизуемых предприятий, объем производимой и реализуемой ими продукции, работ, услуг, а также документы, связанные с реорганизацией.

4.4. Договор о слиянии (присоединении).

 

    Для проведения реорганизации путем  слияния или присоединения решение  принимается органами управления сразу нескольких реорганизуемых фирм. Им необходимо согласовать между собой порядок и условия проведения реорганизации. Для этого они должны заключить договор о слиянии (присоединении).¹⁹

    В этом договоре, как и в решении  учредителей, определяется порядок и условия проведения реорганизации. Правовой природой данного договора, во-первых, является то, что он носит чисто обязательственный характер: с ним не связан непосредственный переход имущества к присоединяющей компании. Передача произойдет после соблюдения регистрационных процедур. Во-вторых, данный договор является договором простого товарищества: общая цель участников в этом случае состоит в образовании нового юридического лица (при слиянии), передаче активов и пассивов правопреемнику реорганизуемых юридических лиц.

    Сторонами договора являются общества, которые  могут прекратиться в результате реорганизации, а участниками реорганизованного  общества будут акционеры.

    Спецификой  договора о слиянии (присоединении) является:

• объединение в рамках договора о совместной деятельности не только усилий, но также имущества и возникновение общей долевой собственности;
• он опосредует переход всей совокупности прав и обязанностей в рамках универсального правопреемства.20

    Важно отметить, что само по себе подписание договора о слиянии (присоединении) без его дальнейшего утверждения, передачи имущества и совершения регистрационных действий не может повлечь универсального правопреемства.