Наблюдение как процедура несостоятельности, применяемая арбитражным судом

Временный управляющий  действует:

1. до введения внешнего управления и назначения внешнего управляющего;

2.  до признания должника банкротом и принятия решения об открытии конкурсного производства и назначении конкурсного управляющего;

3.  до утверждения мирового соглашения;

4.  до принятия решения об отказе в признании должника банкротом.

К правам временного управляющего относится:

- предъявление  требования  от собственного  имени в арбитражный суд о  признании недействительными сделок, а также о применении последствий  недействительности ничтожных сделок, заключенных или исполненных  должником с нарушением требований закона;

- обращение   с ходатайством  о принятии  дополнительных мер по обеспечению  сохранности имущества должника;

- обращение  с ходатайством в арбитражный  суд об отстранении руководителя  должника от должности;

- получение  любой информации и  документов, касающихся  деятельности должника.

С целью недопущения  ухудшения финансового состояния  должника и сохранности его имущества  в законе предусмотрены ограничения  на ряд полномочий органов управления должника, которые в обычных условиях относятся к их компетенции. Законодательно закреплена обязанность руководителя должника по предоставлению временному управляющему бухгалтерских и иных документов, отражающих экономическую деятельность должника. Отсутствие указанной обязанности на практике приводило к многочисленным ходатайствам со стороны временных управляющих о выдаче исполнительного листа на принудительное изъятие соответствующих документов. Однако суд отказывал в удовлетворении данных ходатайств вследствие отсутствия правовых оснований для их удовлетворения².

К обязанностям временного управляющего относится:

- принятие  мер,  обеспечивающих сохранность имущества  должника;

-  проведение  анализа  финансового  состояния  должника;

- определение   наличия признаков фиктивного  и/или преднамеренного банкротства  должника;

- выявление   кредиторов должника и определение  размеров их требований,

- извещение  кредиторов о возбуждении дела  о банкротстве;

- созыв первого  собрания кредиторов.

Арбитражным судом  временный управляющий может  быть отстранен от выполнения своих  обязанностей:

1) в случае  удовлетворения  арбитражным судом жалобы лица, участвующего в деле о банкротстве, на неисполнение или ненадлежащее исполнение временным управляющим возложенных на него обязанностей при условии, что такое неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей нарушило права или законные интересы заявителя жалобы, а также повлекло или могло вызвать за собой убытки должника или его кредиторов;

2) в связи с  выявлением  событий, препятствовавших утверждению лица временным управляющим, в том числе в случае, если такие обстоятельства возникли после утверждения лица временным управляющим.

Временный управляющий  в обязательном порядке по окончании  наблюдения представляет в арбитражный  суд отчет о своей деятельности,и  протокол первого собрания кредиторов, не позднее чем за пять дней до даты заседания арбитражного суда. Временный управляющий к отчету прилагает: заключение о финансовом состоянии должника; обоснование возможности или невозможности восстановления платежеспособности должника, целесообразности введения последующих применяемых в деле о банкротстве процедур.

2.2. Анализ финансового  состояния должника и установление  требований кредиторов

 
     Согласно статье  70 Федерального закона № 127 «О  несостоятельности (банкротстве)»  анализ финансового состояния должника проводится в целях определения достаточности принадлежащего должнику имущества для покрытия расходов в деле о банкротстве, в том числе расходов на выплату вознаграждения арбитражным управляющим, а также в целях определения способности или невозможности возобновления платежеспособности должника в порядке и в сроки, установленные Федеральным законодательством.

Если в соответствии с законодательством  Российской Федерации ведение бухгалтерского учета и составление финансовой (бухгалтерской) отчетности должника подлежат обязательному аудиту, то анализ финансового состояния проводится на основании документов бухгалтерского учета и финансовой (бухгалтерской) отчетности должника, аутентичность  которых должна быть подтверждена аудитором.

При отсутствии документов бухгалтерского учета и финансовой (бухгалтерской) отчетности должника, достоверно подтвержденных аудитором, в том числе в связи с неисполнением должником обязанности по проведению обязательного аудита, то временный управляющий для проведения анализа финансового состояния должника привлекает аудитора, оплата услуг которому исполняется за счет средств должника.

Временный управляющий осуществляет обоснование возможности или  невозможности восстановления платежеспособности должника, обоснование целесообразности введения последующих применяемых в деле о банкротстве процедур, на основе анализа финансового состояния должника, в том числе итогов  инвентаризации имущества должника при их наличии, анализа документов, удостоверяющих государственную регистрацию прав собственности,

Финансовый анализ проводится арбитражным  управляющим с целью:

а) подготовки предложения о способности  или невозможности восстановления платежеспособности должника и обоснования  целесообразности введения в отношении  должника соответствующей процедуры банкротства;

б) определения возможности покрытия судебных расходов за счет имущества  должника;

в) подготовки плана внешнего управления;

г) подготовки предложения об обращении  в суд с ходатайством о прекращении  процедуры финансового оздоровления (внешнего управления) и переходе к конкурсному производству;

д) подготовки предложения об обращении  в суд с ходатайством о прекращении  конкурсного производства и переходе к внешнему управлению.

Финансовый анализ проводится на основании:

а) бухгалтерской и налоговой отчетности,  статистической отчетности, регистров бухгалтерского и налогового учета, при наличии – материалов аудиторской проверки и отчетов оценщиков;

б) учредительных документов, протоколов общих собраний участников организации, реестра акционеров, заседаний совета директоров, договоров, планов, смет, калькуляций;

в) положения об учетной политике, в том числе учетной политике для целей налогообложения, рабочего плана счетов бухгалтерского учета, схем документооборота и организационной и производственной структур;

г) отчетности филиалов, дочерних и  зависимых хозяйственных обществ, структурных подразделений;

д) материалов налоговых проверок и судебных процессов;

е) нормативных правовых актов, которые  регламентируют деятельность должника.

При проведении финансового анализа  временный управляющий должен руководствоваться  принципами полноты и достоверности, в соответствии с которыми: в документах , содержащих  анализ финансового  состояния должника,  должны быть указаны все данные, необходимые для оценки его платежеспособности; для проведения  финансового анализа используются только документально подтвержденные данные; все заключения и выводы должны основываться  на расчетах и реальных фактах.

В документах, содержащих анализ финансового состояния должника, указываются:

а) дата и место его проведения;

б) фамилия, имя, отчество арбитражного управляющего, название  и местонахождение  саморегулируемой организации арбитражных  управляющих, членом которой он является;

в) название арбитражного суда, номер дела, дата и номер судебного акта о введении в отношении должника процедуры банкротства, дата и номер судебного акта об утверждении арбитражного управляющего;

г) полное название, местонахождение, коды статистики предприятия-должника;

д) коэффициенты финансово-хозяйственной деятельности должника и показатели, используемые для их расчета, рассчитанные поквартально не менее чем за 2-летний период, предшествующий возбуждению производства по делу о несостоятельности (банкротстве), а также за период проведения процедур банкротства в отношении должника, и динамика их изменения;

е) причины потери платежеспособности организации с учетом динамики изменения  коэффициентов финансово-хозяйственной  деятельности;

ж) выводы по  анализу хозяйственной, инвестиционной и финансовой деятельности должника,  положения  предприятия на товарных и иных рынках;

з) результаты анализа активов и  пассивов должника;

и) результаты анализа способности  безубыточной деятельности предприятия-должника;

к) вывод о способности или  невозможности возобновления платежеспособности должника;

л) вывод о целесообразности введения соответствующей процедуры банкротства;

м) вывод о способности или  невозможности покрытия судебных издержек и расходов на оплату вознаграждения арбитражному управляющему.

При проведении финансового анализа арбитражным управляющим проверяется соответствие деятельности должника нормативным правовым актам, ее регламентирующим. Информация о выявленных нарушениях указывается в документах, содержащих анализ финансового состояния должника.

 

 

 

3. Первое собрание кредиторов, его компетенция. Решение о применении процедуры банкротства

 

Важнейшим элементом  дела о банкротстве является первое собрание кредиторов, на котором  определяется судьба дальнейшей деятельности должника. В связи с этим необходимо четко представлять и понимать все тонкости данного процесса.

Первое собрание кредиторов проводится в процедуре наблюдения и созывается по общему правилу временным  управляющим, который определяет дату его проведения, уведомляет лиц, которые  имеют  право на участие в нем, и осуществляет другие  организационные действия по его подготовке и проведению. Однако в случае, если по каким-либо причинам арбитражный управляющий не провел первое собрание кредиторов, любой из конкурсных кредиторов, комитет кредиторов или уполномоченных органов может потребовать организовать и провести первое собрание кредиторов. Исходя из п. 3 ст. 14 Закона о банкротстве, временный управляющий должен организовать и провести первое собрание кредиторов не позднее чем в течение трех недель с даты получения требования о проведении собрания кредиторов.

Ключевым вопросом  первого собрания кредиторов является определение периода, в течение которого оно должно быть проведено. Несмотря на то, что  данный вопрос имеет большое значение, в Законе о банкротстве однозначно не указано, начиная с какого момента такое собрание можно проводить. Есть лишь указание на то, что первое собрание кредиторов должно быть проведено не позднее, чем за 10 дней до даты окончания наблюдения.

Для того чтобы выявить критерий, на основании которого можно было бы определить дату проведения первого собрания кредиторов, необходимо обратиться к ст. 72 Закона о банкротстве. Нужно учесть два ее положения:

- для участия в первом собрании  кредиторов арбитражный управляющий  уведомляет всех выявленных конкурсных кредиторов, уполномоченные органы, представителя работников должника и иных лиц, имеющих право на участие в первом собрании кредиторов,

- участниками первого собрания  кредиторов с правом голоса  являются конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, требования которых были предъявлены в порядке и в сроки, которые предусмотрены законом, и внесены в реестр требований кредиторов.

Анализируя состав участников первого  собрания кредиторов, следует отметить, что среди них можно выделить две группы.

К первой группе можно отнести лиц, которые наделены полным объемом  прав на участие (в том числе правом выступать по вопросам повестки собрания, обжаловать решение первого собрания кредиторов, принимать участие в  голосовании). К ним относятся конкурсные кредиторы (в том числе залоговые кредиторы) и уполномоченные органы.

Ко второй группе относятся лица с ограниченными правами на участие (самое главное ограничение заключается  в том, что у них отсутствует  право голоса на собрании кредиторов). К ним относятся: руководитель должника, представитель учредителей (участников) должника или представитель собственника имущества должника – унитарного предприятия, представитель работников должника и представитель органа по контролю (надзору). Кроме этого, в общих положениях об участниках собрания кредиторов (ст. 12 Закона о банкротстве) к таким лицам добавлен представитель саморегулируемой организации, членом которой является арбитражный управляющий.

Согласно п. 3 ст. 72 Закона о банкротстве, отсутствие указанных во второй группе лиц не является основанием для признания первого собрания кредиторов недействительным. В связи с этим часто встречаются случаи недобросовестного поведения арбитражных управляющих, когда указанные лица просто не уведомляются о проведении первого собрания кредиторов. Судебная практика сложилась таким образом, что указанные действия арбитражных управляющих являются основанием только для привлечения их к административной ответственности, но не для признания собрания кредиторов недействительным.