Шпаргалка по "Международному частнму праву"

Специальные принципы международного частного права:

Автономия воли участников правоотношения — это основной специальный принцип МЧП (как и любой другой отрасли национального частного права). Автономия воли лежит в основе всего частного права в целом (принцип свободы договоров; свобода иметь субъективные права или отказаться от них; свобода обращаться в государственные органы за их защитой или терпеть нарушения своих прав).

Принцип предоставления определенных режимов: национального, специального (преференциального или негативного) режимов наибольшего благоприятствования. Национальный и специальный режимы в основном предоставляются иностранным физическим лицам; режим наибольшего благоприятствования — иностранным юридическим лицам (хотя данное положение не является императивным, и юридические лица могут пользоваться национальным режимом, а физические — режимом наибольшего благоприятствования). Преференциальный (особо льготный режим) предоставляется как физическим (жители приграничных областей), так и юридическим (наиболее крупные иностранные инвесторы) лицам.

Принцип взаимности. В международном  частном праве выделяют два вида взаимности — материальную и коллизионную. Проблемы коллизионной взаимности (или взаимности в широком смысле слова) относятся к коллизионному праву и будут рассмотрены ниже. Материальная взаимность, в свою очередь, делится на собственно материальную (предоставление иностранным лицам той же суммы конкретных прав и правомочий, которыми национальные лица пользуются в соответствующем иностранном государстве) и формальную (иностранным лицам предоставляются все права и правомочия, вытекающие из местного законодательства).

По общему правилу предоставляется  именно формальная взаимность, но в  отдельных сферах — авторское  и изобретательское право, избежание  двойного налогообложения — принято  предоставлять материальную взаимность.

Принцип недискриминации. Дискриминация  — это нарушение или ограничение законных прав и интересов иностранных лиц на территории какого-либо государства. Общепризнанная норма международного частного права всех государств — абсолютная недопустимость дискриминации в частноправовых отношениях. Каждое государство имеет право требовать от другого государства создания для его национальных лиц таких же условий, которыми пользуются лица других государств, т.е. условий, общих и одинаковых для всех.

Право на реторсии. Реторсии — правомерные  ответные меры (ограничения) одного государства против другого, если на его территории нарушаются законные права и интересы физических и юридических лиц первого государства. Цель реторсий — добиться отмены дискриминационной политики.

 

5. Национальным источником международного частного права является вся внутренняя правовая система в целом, весь правопорядок данного государства. Такой подход при определении национальных источников международного частного права связан с тем, что его основополагающей частью являются коллизионные нормы, отсылающие не к конкретному закону, а ко всей правовой системе, ко всему правопорядку в целом. На первом месте среди внутренних источников международного частного права стоят, естественно, законы и подзаконные акты. Во многих государствах приняты специальные законы о МЧП. Но даже в таких государствах национальное гражданское, торговое, семейное, трудовое, гражданско-процессуальное и арбитражное законодательство в целом можно назвать источником международного частного права. Немаловажное место среди источников занимают и национальные правовые обычаи в сфере международного частного права (следует сразу отметить ограниченное количество таких обычаев во всех государствах).

Однако не следует  забывать, что основным законом любого государства (и главным источником всего национального права) является его конституция, устанавливающая общие начала регулирования международных гражданских отношений. Конкретные вопросы правовой регламентации содержатся в специальных законах. В законодательстве Российской Федерации, регулирующем отношения в сфере МЧП, следует выделить: Гражданский кодекс , Гражданский процессуальный кодекс , Арбитражный процессуальный кодекс , Трудовой кодекс , Семейный кодекс , Кодекс торгового мореплавания , Основы законодательства РФ о нотариате , Федеральный закон 1993 г. «О международном коммерческом арбитраже» . Специальные законы, подзаконные акты, ведомственные инструкции, ненормативные акты министерств и ведомств Российской Федерации также являются источниками российского МЧП. Разумеется, все перечисленное законодательство в целом не может считаться источником российского МЧП. Речь идет о содержащихся в этих актах отдельных нормах, главах и разделах, посвященных регулированию частноправовых отношений с иностранным элементом.

Национальные суды применяют иностранное право только при разрешении частноправовых споров, отягощенных иностранным элементом. При этом иностранное право применяется исключительно в силу постановлений национального законодательства. Коллизионные нормы национального права, созданные национальным законодателем, предписывают национальным судебным органам применять не свое собственное право, а право другого государства.

 

6. Международный  договор как источник МЧП. Имплементация.

Международные договоры - соглашения, заключенные между государствами. Участниками многосторонних договоров могут быть несколько государств. В области международного частного права известны такие многосторонние соглашения, как Вашингтонская конвенция об урегулировании инвестиционных споров между государствами и лицами других государств 1965 г., которую подписали 152 государства (действует для 135 государств), Бернская конвенция об охране литературных и художественных произведений 1886 г. (участвуют более 150 государств).

Многосторонние конвенции могут  быть универсальными и региональными. Универсальные договоры заключаются государствами, принадлежащими к различным регионам земного шара, к различным социально-политическим и правовым системам. К универсальным относятся соглашения, имеющие наибольшее практическое значение, например Венская конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г. (участвуют 65 государств, в том числе Россия и другие государства СНГ), Нью-Йоркская конвенция о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений 1958 г., в которой участвуют 135 государств, в том числе Россия и другие государства СНГ.

Под региональными соглашениями обычно понимаются соглашения, которые приняты  и действуют в пределах одного региона, как правило, в рамках региональной интеграционной группировки государств (Содружество Независимых Государств и др.).

В качестве примеров можно привести Соглашение от 6 июля 1992 г., которым было утверждено Положение об Экономическом  суде СНГ, Соглашение о порядке транзита от 8 февраля 1992 г., Соглашение о сотрудничестве в области инвестиционной деятельности от 24 декабря 1993 г., Конвенцию о защите прав инвесторов от 28 марта 1997 г.

Двусторонние договоры заключаются  между двумя государствами.

Существенное значение имеет деление  договоров на самоисполняемые и несамоисполняемые.

Нормы самоисполняемых договоров  в силу их детальной проработанности  и завершенности могут применяться  для регулирования соответствующих  отношений без каких-либо конкретизирующих и дополняющих их норм.

Несамоисполняемый договор, даже если государство санкционирует применение его правил внутри страны, требует для исполнения акта внутригосударственного нормотворчества, конкретизирующего положения соответствующего документа.

С точки зрения содержания (предмета регулирования) можно выделить следующие группы международных договоров:

- договоры о правах человека, о правовом статусе граждан;

- договоры о правовой помощи;

- договоры о поощрении и защите  иностранных инвестиций;

- договоры в области международной  торговли и экономического сотрудничества;

- договоры по вопросам права  собственности;

- договоры в области транспорта, перевозки грузов и пассажиров;

- договоры о международных расчетах;

- соглашения об избежании двойного  налогообложения;

- договоры в области интеллектуальной  собственности;

- договоры в области семейного  и наследственного права;

- договоры о социальном обеспечении;

- консульские конвенции;

- договоры в сфере международного  гражданского процесса;

- договоры по вопросам международного  коммерческого арбитража.

Среди двусторонних договоров наибольший интерес представляют для России такие комплексные договоры, как договоры о правовой помощи. В них содержатся положения не только о сотрудничестве органов юстиции, в том числе и об исполнении судебных поручений, но и правила о праве, подлежащем применению к соответствующим отношениям в области гражданского и семейного права, и положения о подсудности, о признании и исполнении судебных решений.

Заключение международных конвенций, широкий охват регулируемых ими вопросов привели к тому, что в ряде областей основным источником международного частного права становится международный договор. Эта тенденция характерна для экономического и научно-технического сотрудничества, регулирования железнодорожных, воздушных, автомобильных перевозок, интеллектуальной собственности.

Имплемента́ция (международного права) (англ. implementation — «осуществление», «выполнение») — фактическая реализация международных  обязательств на внутригосударственном  уровне, а также конкретный способ включения международно-правовых норм в национальную правовую систему. Главное требование имплементации — строгое следование целям и содержанию международного установления.

Способами имплементации являются:

инкорпорация;

трансформация;

общая, частная или конкретная отсылка.

При инкорпорации международно-правовые нормы без каких-либо изменений  дословно воспроизводятся в законах  имплементирующего государства.

 При трансформации происходит  определенная переработка норм  соответствующего международного  договора при перенесении их в национальное законодательство (обычно это происходит ввиду необходимости учёта национальных правовых традиций и стандартов юридической техники).

 В случае общей, частной  или конкретной отсылки международно-правовые  нормы непосредственно не включаются в текст закона, в последнем содержится лишь упоминание о них. Таким образом, при имплементации путем отсылки применение национальной правовой нормы становится невозможным без непосредственного обращения к первоисточнику — тексту соответствующего международного договора.

В ряде государств ратифицированные международные договоры автоматически  становятся частью национального законодательства. Так, в соответствии с Конституцией РФ (ст. 15 часть 4) в Российской Федерации  общепризнанные принципы и нормы  международного права и международные договоры РФ являются составной частью её правовой системы. Если международным договором РФ установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора.

 

7. Обычаи международной торговли. Обычаи делового оборота.

Особенностью регулирования  отношений в сфере международной  торговли является широкое распространение  обычаев межд-й торговли. Обычаи межд-й тор-ли - это единообразные  устойчивые правила, сложившиеся в  практике, но не имеющие обязательной юридической силы. Они унифицируются различными международными организациями, организациями предпринимателей. Эти документы имеют факультативное правовое значение, но они широко применяются и являются обязательными для сторон в качестве контрактных условий.  Европейской экономической комиссией ООН было разработано около 30 различных общих условий, типовых договоров и руководств по составлению договоров рекомендательного характера (общие условия для экспортных поставок машинного оборудования, общие условия для зерновых, цитрусовых, картофеля, топлива...). Наиболее известными и популярными публикациями Международной Торговой Палаты являются: 1.  Международные правила по унифицированному толкованию терминов (ИНКОТЕРМС) в ред. 2000 г.; 2.Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов в ред. 1993 г.; 3.Унифицированные правила по инкассо 1995 г.

 УНИДРУА подготовлены  Принципы международных коммерческих  договоров (в ред. 1994 г.).

 Термины ИНКОТЕРМС  - это типы договоров межд-й  купли-продажи, основанные на фиксированном распределении прав и обязанностей между торговыми партнерами.  По каждому типу договоров фиксируются:  права и обязанности сторон, связанные с перевозкой товаров, включая распределение дополнительных расходов, которые могут возникнуть в процессе перевозки;           права и обязанности сторон по осуществлению <таможенных формальностей>, связанных с вывозом товара с территории одного государства и с ввозом его на территорию другого государства и транзитом через третьи страны, включая уплату таможенных сборов и других обязательных платежей; момент перехода рисков с продавца на покупателя в случае гибели или повреждения товаров.  13 толкуемых терминов (типов договоров) разделены на 4 группы: 1.Термины группы <E> (продавец предоставляет товары покупателю в своем коммерческом предприятии). 2.Термины группы <F> (продавец обязан предоставить товары в распоряжение перевозчика, обеспечиваемого покупателем). 3. Термины группы <C> (продавец обязан заключить договор перевозки и отправить товар в адрес покупателя, не принимая на себя рисков, связанных с возможной гибелью или повреждением товара). 4.Термины группы <D> (продавец несет все расходы и все риски до момента доставки товара в страну назначения).