Субъекты авторского права

2) способы, которые оставляют  произведение недоступным для публики.

Под публикой, по смыслу ст.1 Закона об авторском праве, следует понимать широкий круг людей, выходящий за рамки одной семьи и близких знакомых субъекта авторских прав.

Действия, с помощью которых  объекты авторского права непосредственно  или опосредствованно предлагаются публике, в том числе доведение  этих объектов до ведома публики таким образом, что ее представители могут осуществлять доступ к этим объектам с любого места и в любое время по своему выбору, называются распространением (ст.1 Закона об авторском праве). Распространение начинается с обнародования, то есть с действий, в результате которых произведение впервые становится доступным для публики (ст.1 Закона об авторском праве).

Распространение произведения может  осуществляться путем:

1) распространения экземпляров  произведения;

2) публичного исполнения;

3) публичной демонстрации;

4) публичного показа;

5) публичного оповещения.

Распространению экземпляров произведения предшествует их публикация.

Под публикацией (опубликованием) понимается выпуск в обращение изготовленных полиграфическим, электронным или другими способами экземпляров произведения, фонограммы, видеограммы в количестве, способном удовлетворить разумные потребности публики, путем их продажи, сдачи в аренду, бытового или коммерческого проката, предоставления доступа к ним через электронные системы информации. Автор имеет право распространять экземпляры произведения путем их первой продажи, путем передачи в имущественный найм или в прокат, путем другой передачи экземпляров до их первой продажи, например, путем дарения.

Таким образом, автор, даже не будучи субъектом предпринимательской  деятельности, имеет право изготовить любое количество экземпляров произведений и осуществлять его продажу. Автор  также может заключить договор  комиссии на продажу экземпляров  произведения.

Особо следует остановиться на таком  виде имущественных прав, как право первой продажи. Дело в том, что повторная продажа уже введенных в гражданский оборот, то есть в первый раз проданных произведений, не нарушает авторских прав и может осуществляться без его согласия.

Это называется «принципом исчерпания права». Излагается этот принцип в п.7 ст.15 Закона об авторском праве:

«Если экземпляры правомерно опубликованного  произведения законным образом введены  в гражданский оборот путем их первой продажи в Украине, то допускается  их повторный ввод в оборот путем  продажи, дарения и т. п. без согласия автора (или другого лица, имеющего авторское право) и без выплаты  авторского вознаграждения, а в отношении  произведений изобразительного искусства  — с учетом положений статьи 27 настоящего Закона. Однако в данном случае право сдачи в имущественный найм или коммерческий прокат остается исключительно за лицом, имеющим авторское право».

В соответствии со ст.1 Закона об авторском  праве опубликованием произведения, фонограммы, видеограммы считается «выпуск в оборот с согласия автора или другого субъекта авторского права и (или) смежных прав изготовленных полиграфическими, электронными или другими способами экземпляров произведения, фонограммы, видеограммы в количестве, способном удовлетворить, с учетом характера произведения, фонограммы или видеограммы, разумные потребности публики, путем их продажи, сдачи в имущественный найм, бытового или коммерческого проката, предоставления доступа к ним через электронные системы информации таким образом, что любое лицо может его получить из любого места и в любое время по собственному выбору, или передачи права собственности на них либо владения ими другими способами. Опубликованием произведения, фонограммы, видеограммы считается также депонирование рукописи произведения, фонограммы, видеограммы в хранилище (депозитарии) с открытым доступом и возможностью получения в нем экземпляра (копии) произведения, фонограммы, видеограммы».

Как видим, критерии опубликования  достаточно размыты, что в отдельных  случаях может послужить оправданием  лицензионных продаж.

Так, для соблюдения критерия «исчерпаемости» нужно, чтобы первая продажа произведения произошла в Украине и чтобы было продано определенное количество экземпляров произведения, способное удовлетворить «разумные потребности публики». После чего ранее купленные экземпляры можно свободно перепродавать уже без разрешения автора.

То есть, если впервые проданные  экземпляры не удовлетворили «разумные  потребности», перепродавать произведение без согласия автора или лица, владеющего авторскими правами, нельзя.

Если же первая продажа произошла  за границей, то ввезенные в Украину  экземпляры перепродавать без согласия авторов или иного лица, владеющего авторскими правами, нельзя.

Под передачей в имущественный найм, согласно ст.1 Закона об авторском праве, понимается передача права пользования и (или) владения оригиналом или экземпляром произведения, фонограммы, видеограммы на определенный срок с целью получения прямой или косвенной коммерческой выгоды.

Под публичным исполнением понимается подача произведений, фонограмм, передач организаций вещания путем декламации, игры, пения, танца и другим способом как непосредственно (в живом исполнении), так и с помощью устройств и процессов (за исключением передач в эфире или по кабелям) в местах, где присутствуют или могут присутствовать лица, которые не принадлежат к обычному кругу семьи или близким знакомым этой семьи, независимо от того, присутствуют они в одном месте в один и тот же час или в разных местах и в разное время.

Понятие «публичная демонстрация» имеет отношение исключительно к видеограмме или аудиовизуальному произведению. Под публичной демонстрацией понимается публичное одноразовое или многоразовое представление произведения публике в помещении, в котором могут находиться лица, не принадлежащие к обычному кругу одной семьи или к близким знакомым этой семьи.

Под публичным показом понимаются демонстрация оригинала или экземпляра произведения изобразительного искусства или другого произведения, исполнение пантомимы, хореографического произведения, фонограммы, видеограммы, передача организации вещания непосредственно или на экране с помощью пленки, слайдов, телевизионного кадра либо с помощью других устройств и процессов в местах, где присутствуют или могут присутствовать лица, которые не являются членами семьи или близкими знакомыми лица, осуществляющего показ, независимо от того, присутствуют они в одном месте и в одно и то же время или в разных местах и в разное время.

Под публичным извещением понимается передача в эфир с помощью радиоволн (а также лазерных лучей, гамма-лучей и т. п.), в том числе с использованием спутников, или передача на расстояние с помощью проводов или подземного (наземного) кабеля произведений, каких-либо звуков или изображений, их записей в фонограммах и видеограммах, программ организаций вещания и т. п., когда указанная передача может быть воспринята неограниченным количеством лиц в разных местах, отдаленность которых от места передачи такова, что без указанной передачи изображения или звуки не могут быть восприняты.

Не делая произведение доступным публике, автор может:

• использовать его в хозяйственной, в том числе в предпринимательской деятельности;
• перерабатывать, адаптировать, изменять;
• переводить на другой язык;
• воспроизводить в любом количестве для собственных нужд.

Передача права  на использование произведения

Исключительное имущественное  право автора на разрешение использования  произведения дает ему право разрешать или запрещать(п.3 ст.15 Закона об авторском праве):

1) воссоздание произведений;

2) публичное исполнение и публичное  оповещение произведений;

3) публичную демонстрацию и публичный  показ;

4) любое повторное предание огласке  произведений, если оно осуществляется  иной организацией, чем та, что  осуществила первое предание  огласке;

5) переводы произведений;

6) переработки, адаптации, аранжировки  и другие подобные изменения  произведений;

7) включение произведений как  составных частей в сборники, антологии, энциклопедии и т.  п.;

8) распространение произведений  путем первой продажи, отчуждения  иным способом или путем сдачи  в имущественный найм либо в прокат и путем иной передачи в первую продажу экземпляров произведения;

9) предоставление своих произведений  к общему сведению публики  таким образом, что ее представители  могут осуществить доступ к  произведениям с любого места  и в любое время по их  собственному выбору;

10) сдачу в имущественный найм и (или) коммерческий прокат после первой продажи, отчуждения другим способом оригинала или экземпляров аудиовизуальных произведений, компьютерных программ, баз данных, музыкальных произведений в нотной форме, а также произведений, зафиксированных в фонограмме или видеограмме либо в форме, которую считывает компьютер;

11) импорт экземпляров произведений.,

Этот перечень прав, как определено в Законе об авторском праве, не является исчерпывающим. В пункте 5 ст.15 данного  Закона установлено также, что автор  имеет право требовать выплаты  вознаграждения за любое, кроме определенных этим Законом случаев, в том числе  несанкционированное использование  произведения.

 

 

Схема способов использования произведения автором приведена на рис. 2.

 Рис.2

 

Автор может передать все или часть принадлежащих ему согласно ст.15 Закона об авторском праве имущественных прав:

а) навсегда и на любой территории;

б) на определенный срок и (или) на определенной территории.

Передача авторских и имущественных  прав «навсегда» по правовому содержанию аналогична продаже, поэтому в этом случае говорят об отчуждении имущественных прав. Во втором случае говорят о предоставлении лицензии или о передаче имущественных прав на использование произведения без отчуждения.

Отчуждение имущественных  прав

Передача имущественных прав автора осуществляется путем заключения авторского договора (часть первая п. 1 ст.31 Закона об авторском праве). Имущественные  права, отчуждаемые автором, должны быть определены в договоре. Имущественные  права, не определенные в договоре, считаются непереданными (часть  вторая п.1 ст.31 Закона об авторском  праве).

Передача права на использование  произведения

Передача права на использование  произведения осуществляется на определенный срок, по окончании которого все  переданные права возвращаются автору. Автор может ограничить права  на использование произведения определенным местом (территорией) или не делать такого ограничения.

Автор может передать право на использование  произведения всеми известными способами или каким-либо одним способом (п.1 ст.32 Закона об авторском праве).

При этом, передавая право на использование  произведения:

• на срок;
• на определенной территории;
• определенным способом (или любыми способами),

автор может передать другому лицу (п.2 ст.32 Закона об авторском праве):

а) исключительное право на использование произведения;

б) неисключительное право на использование произведения.

Передача исключительного права  означает, что право на использование  произведения определенным способом и в определенных пределах получает только одно лицо. При этом за автором сохраняются только те права, которые не передаются (п.3 ст.32 Закона об авторском праве).

Передача неисключительного права означает, что за автором сохраняется право на использование произведения и передачу неисключительного права другим лицам (п.4 ст.32 Закона об авторском праве).

Права авторов «служебных произведений»

Служебным считается произведение, созданное в порядке выполнения служебных обязанностей или трудового договора (контракта) между автором и работодателем (ст.1 Закона об авторском праве). Трудовой договор, согласно ст.24 Кодекса законов о труде (КЗоТ) Украины, заключается, как правило, в письменной форме. Если в тексте договора прямо предусмотрено, что автор должен создавать произведения научного, литературного и художественного характера, то созданные им произведения должны быть отнесены к служебным. На практике трудовые договоры, кроме контрактов с руководителем предприятия, редко заключаются в письменной форме. В этом случае об обязанностях работника можно судить по должностной (рабочей) инструкции. Для признания произведения служебным обязанности по их созданию должны быть предусмотрены инструкцией. Для работников творческих профессий, работающих на условиях трудового договора (научный сотрудник, конструктор, преподаватель, программист, дизайнер, художник, журналист, переводчик), должностными инструкциями обычно предусматривается создание следующих видов произведений: компьютерных программ, научных отчетов, заказов, картин, чертежей, статей, переводов. Произведения, создание которых не предусмотрено трудовым договором (должностной инструкцией), не могут быть отнесены к служебным. Обязанность создавать некоторые виды письменных произведений — докладов, обзоров, баз данных, бизнес-процессов, инвестиционных и других проектов, графиков работ, положений, инструкций — обычно предусматривается в должностных инструкциях административно-управленческих работников: начальников подразделений, экономистов, бухгалтеров, юристов, администраторов, маркетологов и др.