Говоря о таких формах
расчетов, как переводы, чеки, важно
учитывать, когда осуществляется
платеж - до исполнения контрактных
обязательств или после этого.
Очевидно, что первый вариант
выгоден продавцу, а второй - покупателю.
Остановимся на банковских
гарантиях. Эта сторона условий
платежа, пожалуй, наименее известна
многим российским участникам
ВТД, причем значительная их часть
совсем не знакома с такого
рода документами и не имеет
представления о практике их
применения, хотя банковские и
иные платежные гарантии достаточно
распространены в мировой торговой
практике. Разумное использование
таких гарантий позволяет одной
из сторон контракта быть уверенной
в том, что обязательства другой
стороны будут выполнены. Являясь
эффективной формой обеспечения
выполнения обязательств, банковские
гарантии в нормальных условиях
легко реализуемы и более выгодны,
чем залог.
Банковская гарантия
в общем виде может быть
определена как документ, содержащий
обязательство банка, страховой
компании, иного кредитного учреждения
уплатить определенному лицу (бенефициару)
указанную сумму в установленный
срок или при наступлении определенного
события. Это - поручительство банка-гаранта
за своего клиента в обеспечение
выполнения принятого обязательства,
связанного с определенной деятельностью.
Гарантия вступает
в силу с даты ее выдачи,
является обычно безотзывной
и действует до указанного
в ней срока или события. При
заключении контракта заинтересованная
сторона вправе потребовать от
контрагента выставления гарантии
в обеспечение выполнения его обязательств.
При достижении договоренности между
партнерами одна из сторон (клиент банка)
поручает банку выставить гарантию другой
стороне (бенефициару).
Существуют различные
виды банковских гарантий: гарантия
исполнения, гарантия аванса, гарантия
платежа, гарантия оферты или
запроса, тендерная гарантия, гарантия
в связи с товарообменной сделкой,
в связи с поставкой товара
на консигнацию и др.
В получении гарантии
чаще заинтересован продавец, когда
он намерен застраховаться от
риска неплатежа покупателем. Но
и покупатель бывает заинтересован
получить гарантию в том, что
продавец выполнит свои обязательства
по поставке товара, оказанию
услуг или иные обязательства.
Если иностранный покупатель
не соглашается на выставление
аккредитива и настаивает на
инкассовой форме расчета, российский
продавец вполне обоснованно
может требовать от покупателя
предоставления гарантии (гарантийного
письма) надежного банка. Условие
о гарантийном письме банка
и его содержании целесообразно
изложить в приложении к контракту.
В ситуации, когда российский
участник ВТД выступает в качестве
покупателя и по настоянию
иностранного продавца производит
авансовый платеж (в частичной
или полной сумме) до поставки
товара из-за границы, целесообразно
получить безотзывную гарантию
надежного банка о возврате
выплаченной авансом суммы в
случае невыполнения продавцом
своих обязательств по поставке
товара.
Российские банки могут
выдавать следующие гарантии
по внешнеторговым операциям:
1) платежные гарантии
в обеспечение платежей российских
импортеров иностранным экспортерам;
2) договорные гарантии
(надлежащего исполнения контракта,
возврата аванса и других платежей,
тендерные) в обеспечение обязательств
российских экспортеров перед
иностранными импортерами.
Банковская гарантия
может быть прямой, когда она
выдается непосредственно в пользу
контрагента по внешнеторговой
сделке (например, банк импортера
дает гарантию фирме-экспортеру
в том, что документы, выставленные
им на инкассо или по открытому
счету, будут обязательно оплачены),
либо косвенной, выдаваемой в
пользу банка контрагента.
В операциях с гарантиями
банки могут выступать не только
в качестве активной стороны -
гаранта (при выдаче гарантии), но
и как пассивная сторона - бенефициар
(при получении гарантии от
другого банка), а также в качестве
консультанта (например, при получении
гарантии, выставленной в пользу
его клиента, банк консультирует
этого клиента относительно надлежащего
проведения сделки).
Претензии. Санкции. Включение
в контракт специальной статьи
о претензиях чаще обусловлено
интересами покупателя в связи
с возможной поставкой продавцом
некачественного товара, недостачей
по количеству, просрочкой поставки
и иными нарушениями обязательств
со стороны продавца. Но и у
продавца могут возникать претензии
к покупателю, например, в случае
опоздания открытия аккредитива
или оплаты товара в иной
форме, задержки с подачей транспортного
средства под погрузку товара
(если это входит в обязанности
покупателя) или извещения продавца
о закреплении такого транспортного
средства, несвоевременного представления
отгрузочных инструкций и т. д.
В контракте целесообразно
предусмотреть, по каким основаниям
могут заявляться претензии, что
следует указывать в содержании
претензий, какими документами они
подтверждаются, сроки предъявления
и рассмотрения претензий, способ
их удовлетворения (допоставка товара
при недостаче по количеству,
возврат переплаченной суммы, замена
дефектных частей, устранение дефектов
силами продавца или покупателем
на месте за счет продавца,
предоставление уценки и др.).
Во многих контрактах
выделяется как самостоятельная
статья «Санкции». В этой статье
определяются формы материальной
ответственности продавца или
покупателя за неисполнение или
ненадлежащее исполнение обязательств
по контракту. К формам материальной
ответственности относятся уплата
фиксированного штрафа (пени, неустойки)
и возмещение фактических убытков,
в которые входят расходы, понесенные
одной стороной, утрата или повреждение
ее имущества, а также упущенная
выгода в связи с нарушением
другой стороной контрактных
обязательств.
Штрафы за просрочку
поставки (иногда их называют
конвенциональным штрафом) и иные
нарушения начисляются за определенный
период времени (день, неделя). Они
могут прогрессивно возрастать
в зависимости от продолжительности
нарушения, но быть ограничены
предельным размером.
Например, в торговле
со странами, входившими в Союз
экономической взаимопомощи (СЭВ), был
установлен штраф за просрочку
поставки в течение первых 30 дней
в размере 0,05 % за каждый день,
в течение следующих 30 дней - 0,08 %
за каждый день и в дальнейшем
- 0,12 % за каждый день, однако общая
сумма штрафа за просрочку
не могла превышать 8 % стоимости
товара, в отношении которого
имела место просрочка.
Уплата штрафа за
просрочку поставки не освобождает
продавца от обязанности произвести
поставку товара. Вместе с тем
в случае просрочки поставки
сверх установленного в контракте
срока (например, 6 месяцев) возможно
предусмотреть право покупателя
аннулировать контракт полностью
или частично.
Форс-мажор (обстоятельства
непреодолимой силы). После заключения
сделки могут возникнуть обстоятельства,
препятствующие исполнению контракта.
Обстоятельства, возникающие в результате
непредвиденных и неотвратимых
событий чрезвычайного характера
и влекущие неисполнение контрактных
обязательств, принято называть
форс-мажорными, или следствием непреодолимой
силы, т. е. препятствия, находящегося
вне контроля соответствующей
стороны контракта.
В связи с этим
в контракт целесообразно включать
форс-мажорную оговорку. В этой
статье контракта приводится
перечень событий форс-мажорного
характера, порядок извещения о
наступлении и прекращении форс-мажорных
обстоятельств, доказательства наличия
таких обстоятельств и максимальный
срок действия такого рода
обстоятельств, в течение которого
исполнение обязательств по контракту
откладывается и после истечения
которого стороны вправе отказаться
от дальнейшего выполнения обязательств.
Если перечень форс-мажорных обстоятельств
окажется достаточно обширным, его
можно вынести в приложение
к контракту.
Форс-мажорные обстоятельства
могут возникать у любой стороны
контракта, но вполне очевидно, что
они гораздо чаще возникают
у продавца. Нередко продавец
стремится включить в контракт
возможно более широкий и неисчерпывающий
перечень событий, которые могут
воспрепятствовать исполнению его
обязательств, а также могут использоваться
им как формальное основание
для невыполнения обязательств,
если по каким-либо причинам
ему стало невыгодно исполнять
контракт.
Покупатель, заинтересованный
в получении товара, стремится, наоборот,
предусмотреть узкий и исчерпывающий
перечень таких событий, чтобы
ограничить возможности продавца
произвольно действовать в отношении
выполнения обязательств по поставке
товара, а с другой стороны, зарезервировать
право покупателя на одностороннее
расторжение контракта.
В зависимости от
степени заинтересованности покупателя
в получении товара предельная
продолжительность обстоятельств
форс-мажора может быть ограничена
достаточно коротким или более
длительным сроком. Весьма часто
указывается предельный срок 5-6 месяцев,
хотя этот срок в необходимых
случаях сокращается до 1 месяца
или увеличивается до 8 месяцев.
Обычно обстоятельства
форс-мажора подтверждаются справкой
торговой палаты страны, где наступили
такие обстоятельства. В России,
в соответствии с законом «О
торгово-промышленных палатах в
Российской Федерации», форс-мажорные
обстоятельства по внешнеторговым
контрактам свидетельствует Торгово-промышленная
палата РФ.
Порядок разрешения
споров. Арбитраж. Соответствующая
статья внешнеторговых контрактов
может называться «Разрешение
споров», «Арбитраж» или как-то
иначе. Во внешнеторговой практике
ее часто именуют арбитражной
оговоркой.
В «Рекомендациях»
российских ведомств, на которые
мы уже неоднократно ссылались,
весьма лаконично сказано о
рассмотрении споров во внешнеторговом
контракте: «Приводится порядок
предъявления и рассмотрения
неурегулированных претензий, порядок
платежей по претензиям, рассмотрение
спорных вопросов в Арбитраже. Указывается,
правом какого государства будут регулироваться
отношения по контракту».
В контракте очень
важно указать конкретный арбитражный
орган, в котором должен разрешаться
спор.
В России наиболее
квалифицированной и авторитетной
арбитражной организацией по
рассмотрению внешнеторговых споров
является Международный коммерческий
арбитражный суд (МКАС) при ТПП
РФ. Он был образован в середине
90-х гг. на базе действовавшей
в прошлые десятилетия Внешнеторговой
арбитражной комиссии (ВТАК). Согласно
регламенту МКАС его решения
являются окончательными и обязательными
для обеих сторон контракта (истца
и ответчика) и не подлежат
обжалованию.
В международной торговой
практике существует два основных
вида арбитража: (1) постоянно действующий
арбитражный орган и (2) арбитраж,
образуемый для разбора конкретного
дела. Характерным примером последнего
является арбитраж при Торговой
палате Стокгольма (Швеция). Каждая
из сторон, обращающаяся в этот
арбитраж, вправе избрать своего
арбитра для рассмотрения и
вынесения решения по данному
иску либо с согласия сторон
арбитр назначается Председателем
Торговой палаты.
Различаются виды арбитражных
оговорок по месту проведения
арбитража: (1) в стране продавца,
(2) в стране покупателя, (3) в третьей
стране и (4) в стране ответчика.
Для российской стороны предпочтительно
рассмотрение дел в МКАС при
ТПП РФ, хотя в последнее время
некоторые участники ВТД недовольны
длительностью арбитражной процедуры
в этом органе.
Другие условия контрактов.
Помимо вышерассмотренных условий
во многие внешнеторговые контракты
при необходимости включаются
другие статьи (пункты), в частности,
о транспортных условиях, страховании,
техническом обслуживании, снабжении
запасными частями, командировании
и обучении специалистов, конфиденциальности
информации и документации, защите
патентных прав, переуступке прав
и обязательств (цессии), экспортных
(или импортных) лицензиях либо
иных разрешениях государственных
органов, запрещении перепродажи
и реэкспорта в третьи страны
и т. д.
В одном из последних
разделов «Рекомендаций», названном
«Прочие условия и обстоятельства
сделки», указано, что «в специальных
пунктах или разделах контракта
оговариваются другие условия
и обстоятельства сделки (гарантийные
обязательства, лицензионные платежи,
техническая помощь, сборка, наладка
и монтаж оборудования, обучение
персонала, информационные и другие
услуги)».
Такого рода условия
могут излагаться в отдельных
статьях либо в целом ряде
статей контракта.
В заключительной части
(статье) внешнеторгового контракта
приводятся юридические адреса
сторон. Здесь повторяются наименования
сторон контракта и указываются
точные и полные юридические
адреса каждой стороны.
При этом адреса
юридических лиц должны строго
соответствовать тому, что указано
в их учредительных документах,
а физических лиц - в документах
о регистрации (аренде помещения).
Не следует ограничиваться указанием
«а/я», «п/я» и иных подобных
данных, не позволяющих установить
реальное местонахождение продавца
или покупателя.
Далее указываются
точные названия банков каждой
стороны контракта, через которые
будут осуществляться расчеты, и
подробные банковские реквизиты.