Неустойка

 

Говоря о фикции обязательного  наличия убытков при любом  нарушении обеспеченного неустойкой обязательства, В.К. Райхер указывает на то, что без этой фикции оценочная теория не может объяснить взыскание неустойки при доказанном отсутствии убытков.[19] Но введение в договор неустойки обусловлено беспокойством сторон о его надлежащем исполнении,

стремлением оградить себя от предполагаемых имущественных потерь вследствие неисполнения, обеспечив себе в этом случае замену полного или частичного исполнения адекватной денежной компенсацией, и совсем не обусловлено обязательным наличием при этом убытков в будущем. Наличие убытков, а также их доказанный размер, могут являться причиной лишь уменьшения размера установленной неустойки, а не установления или неустановления неустойки вообще.

 

Выделяемая В.К. Райхером фикция возможности оценки будущих убытков на неопределенное время вперед представляется не вполне понятной, так как

стороны при установлении неустойки исходят, скорее, из общей  оценки интереса кредитора, из стоимости обязательства, предполагаемой прибыли, нежели чем из возможного периода просрочки исполнения, являющейся лишь составной частью порядка расчета суммы неустойки. Как неотъемлемый элемент данной фикции, неопределенность количества разнообразных и еще неизвестных ситуаций также может быть оспорена. Ведь единственной, по сути, "ситуацией", способной быть причиной, основанием установления неустойки, "оценки будущих убытков",

является предполагаемое нарушение исполнения обязательств (неисполнение, ненадлежащее исполнение и просрочка).

 

      Относительно последней фикции, которая, как полагает В.К. Райхер, также   является одним из оснований отвержения оценочной теории, можно сказать, что законная неустойка, являясь публичным элементом в системе норм гражданского права, не обладающим известной "гибкостью" по сравнению с неустойкой договорной, не способным учитывать все особенности конкретных обязательственных отношений в общем обладает штрафным характером. Однако, законная неустойка, аналогично неустойке, устанавливаемой сторонами, не имеет целью оценить будущие убытки, а выражает намерение законодателя обеспечить кредитору (как слабой стороне любого договорного отношения), хотя бы и помимо его воли, возможность сохранения или восстановления того имущественного положения, в котором он находился, если бы нарушения исполнения обязательств со стороны должника не было.

       Сказанное опровергает также и еще один критерий, который по мнению В.К.  Райхера характеризует неустойку именно как штрафную, а не оценочную категорию – то, что санкции устанавливаются в одинаковом размере для случаев, предположительно влекущих различные по размеру убытки, и в различном размере для случаев, в которых это не связано с различием в размере убытков. Но этот критерий заключает в себе общую характеристику штрафов как административно- правовых элементов, которая позволяет отличить штраф от компенсации (или оценки будущих убытков) – практически абсолютная независимость размера штрафа от конкретного правоотношения – и поэтому вряд ли может использоваться для

характеристики неустойки  как гражданско-правового института.

Интересно, однако, отметить, что несмотря на все свои категоричные утверждения, В.К. Райхер все же не отрицает "и компенсационного в ряде случаев действия неустойки"[20].

 

  Несмотря на все попытки доказать, что любая неустойка носит и должна носить исключительно штрафной характер, В.К. Райхер все же не смог, как

представляется, привести достаточного количества неопровержимых аргументов в пользу своей позиции, а также обосновать необходимость для гражданского права рассматривать неустойку только в качестве такого карательного элемента.

В.К. Райхер, пытаясь построить своего рода "идеальную" модель, при которой было бы возможным отказаться и от оценочной, и от штрафной теории с сохранением деления неустойки на штрафную и нештрафную, пришел к выводу, что основой для такой модели может быть взгляд на неустойку как на сумму, установленную не в качестве штрафа, а в качестве суммы компенсации (возмещения) за убыток, хотя бы и не оцененный заранее. Таким образом, благодаря в сущности тому же В.К. Райхеру, можно говорить о появлении новой теории – теории компенсационной, позволяющей сочетать взыскание неустойки с возмещением убытков, а не заменять одно другим.

Однако этим В.К. Райхер и ограничивается, указывая лишь на то, что

принципиального различия между  понятиями компенсационной и  оценочной неустойки нет, что компенсационная теория является просто "вторым изданием" оценочной, в связи с чем против нее сохраняются все соображения, высказанные по поводу оценочной теории.[21] Хотя именно

благодаря ему в теории, а затем и в законодательстве, помимо штрафной,

признание получают зачетная неустойка, являющаяся по сути компенсационной, а также исключительная и альтернативная, подпадающие под категорию оценочной.

 

             3. Всегда существует определенная зависимость права в целом и его отдельных институтов от общего состояния экономических отношений, существующих в государстве. Такая зависимость существует и в отношении характера неустойки.

Поэтому можно предположить, что с развитием в нашей  стране рыночной

экономики, укреплением договорной дисциплины параллельно должна развиваться  и компенсационная теория. Однако решение подобной задачи, задачи формулирования компенсационной теории неустойки, может быть осложнено следующим.

Существо компенсации  выражается как в полном возмещении понесенных кредитором убытков (реального ущерба и упущенной выгоды), так и в том, что при их взыскании необходимо учитывать любую выгоду потерпевшей стороны от того, что она избежала или могла избежать определенных расходов или ущерба. Но данные правила применяются по отношению к возмещению убытков. Применительно же к неустойке учет и применение подобных принципов регулирования размера ответственности практически невозможны, поскольку единственным критерием, используемым для регулирования размера неустойки, является ее явная несоразмерность последствиям имевшегося нарушения, которая может иметь место

и в случае принятия кредитором всех возможных мер к их уменьшению.              

 

             Поэтому, для решения поставленной задачи необходимо подойти к компенсации с другой стороны и исходить из основного ее условия – возмещение потерь не должно приводить к неосновательному обогащению кредитора. И только в этом смысле становится возможным говорить о компенсационной неустойке.

Этому, в свою очередь, должно корреспондировать и поведение  сторон

соответствующего правоотношения, которые должны добросовестно подходить  к применению такого института как неустойка. Такое поведение, в частности, могло бы заключаться в установлении разумных размеров неустойки, ограниченном применении штрафных неустоек и т.д. Последнему, кстати, вряд ли способствует инициатива некоторых органов государственной власти, разрабатывающих примерные условия и рекомендации по составлению отдельных видов договоров.

Такая ситуация имеет место, например, с продолжающими действовать

рекомендациями по составлению  договоров в сфере торговли, разработанными Комитетом Российской Федерации по торговле, где сторонам рекомендуется устанавливать ответственность в виде штрафной неустойки.

Что касается доктрины других европейских стран, то ни в одной  из них никогда не придерживались штрафного взгляда на неустойку, хотя бы и называя ее так в своих законах. Более того, "буржуазное" право придерживалось не чисто оценочной, как считал В.К. Райхер, а именно компенсационной функции вышесказанное, однако, вовсе не имеет в виду полное отрицание штрафного или оценочного характера неустойки. Всеми отечественными цивилистами признавался и признается по сей день штрафной характер, например, неустойки, взыскиваемой сверх убытков.

 

Штрафной оттенок может  иметь и неустойка, взыскание  которой не

освобождает от обязанности  исполнения договора в натуре, а  также законная

неустойка. В качестве же оценочной могут быть названы исключительная и

альтернативная неустойки.

В связи с этим, следует  обратить внимание и на то, что в  литературе было

высказано несколько иное мнение относительно оценочной и  штрафной неустоек, согласно которому противопоставление оценочной (компенсационной) и штрафной функций не имеет принципиального значения, поскольку штрафная функция выражает отношение неустойки к должнику, а компенсационная – к убыткам кредитора.

Таким образом, как de lege ferenda, так и de lege lata сегодня сохраняется

двойственность характера  неустойки (впрочем как и ответственности вообще), но двойственность компенсационно-штрафная.

 

                                                Заключение                                  

 

Таковы общие положения, касающиеся правового регулирования  института

неустойки как способа  обеспечения исполнения обязательств в российском

предпринимательском праве. Обеспечение исполнения обязательств, гарантии, предоставляемые стороне на случай неисполнения или ненадлежащего исполнения контрагентом своих обязанностей играют крайне важную роль в современных предпринимательских отношениях, а поэтому нам представляется более чем оправданным такое обильное внимание, какое оказывают способам обеспечения исполнения обязательств, а в частности, неустойке,  все российские цивилисты – от классиков российской цивилистики царской России (Шершеневич Г.Ф.) и основоположников советского гражданского права (Иоффе О.С., Новицкий И. Б.) до специалистов в области современного предпринимательского права (Брагинский В.В., Витрянский М. И.).

Как уже упоминалось выше, неустойка является древнейшим способом обеспечения исполнения обязательств, и за все время её существования многое было сделано для более четкого регулирования отношений, связанных с ней. И, тем не менее, этот институт нуждается-таки в дальнейшем развитии и совершенствовании, еще устранены не все пробелы.         Так, нам представляется крайне необходимым более четкое урегулирование отношений, связанных с законной неустойкой, а также сделать уменьшение неустойки в случае ее явной несоразмерности не полномочием, а обязанностью суда. Это поможет, на наш взгляд, решить множество спорных вопросов, имеющихся в настоящее время в теории, и обеспечить более грамотное применение неустойки на практике. Ведь только грамотное и правильное применение правовых институтов способствует развитию

предпринимательских отношений. А для осуществления этой цели необходимо развивать и углублять исследования способов обеспечения исполнения обязательств и успешно разрешать все их практические трудности для построения стройной единой системы обеспечения исполнения обязательств в предпринимательском праве.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

                        Список использованной литературы                       

Источники

1.Гражданский Кодекс Российской  Федерации 1996г.

Литература

1.     Анненков  К. А. Система русского гражданского  права. Том 3.

Обязательственные права// Спб., 1898;

2. Брагинский М. И., Витрянский В. В. Договорное право. Общие положения//Москва, 1998;

3.     Гонгало Б. М. Обеспечение исполнения обязательств// Москва, 1999;

4.     Гражданское  право. В 2 томах. (учебник) под ред. Суханова Е. А.//

Москва, 1999;

5.     Иоффе О.  С. Обязательственное право// Москва, 1975;

6.     Константинова  В. С. Способы обеспечения исполнения  обязательств//

Москва, 1997;

7.     Малеин Н.  С. Имущественная ответственность  в хозяйственных

отношениях// Москва, 1987;

8.     Павлодский Е. А. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской

Федерации части первой// Москва, 1999;

9.  Райхер В. К. Правовые вопросы договорной дисциплины в СССР. Москва, 1958;

10. Суханов Е. А. Курс  лекций по гражданскому праву.  Особенная часть//

Москва, 2001-2002;

    

 

 

     1 Анненков К. А. Система русского гражданского права. Том 3. Обязательственные права. Спб., 1898. С. 243

     2 Анненков К.  Обязательственные права. Москва, 1995. С. 241 Брагинский М. И., Витрянский В. В. Договорное право. Общие положения.

Москва, 1998. С. 392

     4 Иоффе О. С. Обязательственное право. Москва, 1975. С. 154

     5 Маликова Э. М. Методология изучения неустойки. Стерлитамак, 1999. С. 47-48

     6 Суханов Е. А. Курс лекций по гражданскому праву. Особенная часть. Москва, 2001-2002.

     7 Малеин Н. С. Имущественная ответственность в хозяйственных отношениях. Москва, 1987. С. 38-39

     8 Брагинский М. И., Витрянский В. В. Договорное право. Общие положения. Москва, 1998. С. 394

     9 Брагинский М. И., Витрянский В. В. Договорное право. Общие положения. Москва, 1998.С. 38

     10 Павлодский Е. А. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации части первой. С. 579

     11 Брагинский М. И., Витрянский В. В. Указ. соч. С. 395

     12 Константинова В. С. Способы обеспечения исполнения обязательств. Москва, 1997. С. 53

     13 Гонгало Б. М. Обеспечение исполнения обязательств. Москва, 1999. С. 9

     [14] Гражданское право. Учебник по ред. Суханова Е.А. "БЕК", М., 1993, Т. 2, С. 29.

     [15] Гражданское право. Учебник под ред. Суханова Е.А. "БЕК", М., 1993, Т. 1, С. 172.

     [16] Иоффе О.С. Обязательственное право. "Юридическая литература", М., 1975, С. 97.