Общество с дополнительной ответственностью: понятие, учредители, источники образования, ответственность по обязательствам

Автор работы: Пользователь скрыл имя, 20 Января 2014 в 18:54, реферат

Описание работы

С тех пор как в России стало возможным предпринимательство, уже образовалось и в настоящий момент образуется огромное количество различных предприятий. Различаются они по многим признакам, но основополагающим фактором, позволяющим отличить одно предприятие от другого, является его организационно-правовая форма, иногда употребляется название юридическая форма. Если вы хотите организовать какую-либо структуру, следует для начала установить его юридическую форму. От того насколько правильно организовано в предприятие во многом зависит и успех, и прибыльность дела.

Содержание работы

1. Введение……………………………………………………………………...…3
1.1 Общая характеристика общества с дополнительной ответственностью….5
1.2 Учреждение ОДО…………………………………………………………......9
2 Участие в деятельности ОДО…………………………………………………18
2.1 Права и обязанности участников ОДО…………………………………..…18
2.2 Органы управления ОДО……………………………………………………24
2.3 Переуступка доли участником общества, распределение прибыли и выход из ОДО……………………………………………………………………………26
3.Заключение……………………………………………………………………..30
4. Список использованных источников………………………………………... 32

Файлы: 1 файл

учеба 2014.docx

— 52.73 Кб (Скачать файл)

 

 Во-первых, согласно Закону  они могут быть предусмотрены  не только учредительными документами,  но и единогласным решением  общего собрания. Тем самым участники  получают возможность регулировать  объем своих прав в ходе  деятельности общества, не прибегая  к внесению изменений в учредительные  документы и связанной с этим  процедуре перерегистрации.

 

 Во-вторых, дополнительные  права носят персональный характер. Если права, которые предоставляет  закон, принадлежат всем участникам  без исключения, то дополнительные  права, по мысли законодателя, могут предоставляться либо всем  участникам, либо только определенной  группе участников (например, обладающим  долями предусмотренного размера), либо персонально одному или  нескольким участникам. И в том,  и в другом случае эти права  связаны с личностью их обладателя, а наделение ими обусловлено персональным решением общего собрания относительно нескольких или одного участника1.

 

 Права эти составляют  собственную привилегию их обладателя, поскольку в случае отчуждения  им своей доли не переходят  к ее приобретателю, как обычные  права участника. Такого рода  права предоставляют участникам  возможность не только расширить  их перечень, но и регулировать  объем и принадлежность прав  тому или иному участнику.

 

 Наделение определенного  лица каким-либо особым правом  за персональные качества характерно  именно для личных объединений.  Следовательно, здесь налицо специфическая  особенность ОДО, свидетельствующая  о том, что данная правовая  форма есть не что иное, как  синтез объединения лиц и капиталов.

 

 Необходимо заметить, что в соответствии с Законом  к приобретателю доли не переходят  лишь права, предоставленные определенному  участнику общества. Иными словами,  если тот, кто наделяется тем  или иным дополнительным правом, определен индивидуально, топраво  это принадлежит лично ему  и имеет персональный характер. Если же участники, которые  получают какую-либо привилегию  в виде дополнительного права,  определены родовыми признаками (как в приведенном выше примере  – размером доли), то такое  право не приобретает персонального  характера. (Подобные привилегии  безусловно могут специально  оговариваться в уставе или  решении общего собрания.) Мнение  же некоторых исследователей1 о  том, что персональный характер  носят все дополнительные права,  представляется несколько спорным.  Если следовать этой точке  зрения, тогда любое право, предусмотренное  уставом (помимо законодательно  закрепленного минимума), станет  персональным. И значит, каждому  новому участнику, приобретающему  долю в обществе, нужно будет  особым решением общего собрания, принятым 2/3 голосов, утверждать  принадлежность этого персонального  права, что абсурдно.

 

 

 

 

 

 

 

2.2 Органы управления ОДО

 

 

 Основным принципом  организации управления в ОДО  является принцип разделения  властей. При этом, если ГК РФ  определил двухзвенную систему  органов управления обществом,  то Закон об ОДО предусмотрел  возможность создания трехзвенной  системы управления ОДО: общее  собрание участников, совет директоров (наблюдательный совет), единоличный  исполнительный и / или коллегиальный  исполнительный органы общества.

 

 Высшим органом общества  является общее собрание участников. Все участники общества имеют  право присутствовать на общем  собрании, принимать участие в  обсуждении вопросов повестки  дня и голосовать при принятии  решения. Любые ограничения этого  права закон объявляет ничтожными. Каждый участник имеет на общем  собрании число голосов, пропорциональное  его доле в уставном капитале  общества. Особенностью ОДО является  возможность предусмотреть в  уставе при учреждении или  установить единогласным решением  участников иной порядок определения  числа голосов участников общества. Общее собрание имеет исключительную  компетенцию. Вопросы, относящиеся  к исключительной компетенции,  касаются важнейших сфер организации  и деятельности общества и  не могут быть переданы им  на решение совета директоров, за исключением предусмотренных  законом случаев, а также на  решение исполнительных органов.  К исключительной компетенции  общего собрания участников общества, в частности, относятся: определение  основных направлений деятельности  общества, принятие решения об  участии в ассоциациях, других  объединениях коммерческих организаций,  изменение устава и учредительного  договора общества, образование  и досрочное прекращение полномочий  исполнительных органов, ревизионной  комиссии, утверждение годовых отчетов  и балансов, распределение прибыли  между участниками, принятие решений  о реорганизации и ликвидации  общества1.

 

 Особенностью правового  регулирования этой организационно-правовой  формы предпринимательской деятельности  является предусмотренная в законодательстве  необходимость единогласного принятия  решений по ряду вопросов, отнесенных  к исключительной компетенции  общего собрания. К числу таких  вопросов относятся внесение  изменений в учредительный договор,  принятие решения о реорганизации  и ликвидации общества. Количество вопросов, требующих единогласного решения участников, может быть расширено уставом общества.

 

 В интересах всех  участников общества в законодательстве  подробно регламентированы порядок  созыва и проведения общего  собрания. Новеллой Закона об  ООО является предусмотренная  процедура принятия решений общего  собрания путем проведения заочного  голосования (опросным путем). Характерная  для акционерных обществ с  большим числом участников, эта  процедура в отношении ОДО  вызывает неоднозначные оценки  ученых и практиков.

 

 Уставом общества может  быть предусмотрено образование  совета директоров (наблюдательного  совета). К компетенции этого органа  уставом могут быть отнесены  вопросы образования и досрочного  прекращения полномочий исполнительных  органов, созыва и проведения  общего собрания участников, решения  о совершении крупных сделок  и сделок с заинтересованностью,  если согласование таких сделок  по закону не является компетенцией  общего собрания. Исходя из принципа  разделения властей, закон предусматривает,  что члены коллегиального исполнительного  органа не могут составлять  более 1/4 состава совета директоров. Лицо, осуществляющее функции единоличного  исполнительного органа, не может  быть одновременно председателем  совета директоров.

 

 Исполнительные органы  имеют остаточную компетенцию  и осуществляют руководство текущей  деятельностью общества. Они подотчетны  общему собранию участников и  совету директоров. Общество может  иметь только единоличный исполнительный  орган (генеральный директор, президент)  или наряду с ним может быть  также создан коллегиальный исполнительный  орган – правление, дирекция. Функции председателя коллегиального  исполнительного органа общества  исполняет, соответственно, генеральный  директор или президент. В случае, предусмотренном уставом, общество  вправе передать полномочия единоличного  исполнительного органа управляющей  организации или управляющему (ст. 42 Закона об ООО).

 

 С целью контроля  за деятельностью общества общим  собранием участников избирается  на срок, определенный уставом,  ревизионная комиссия или ревизор.  Ревизионная комиссия вправе  в любое время проводить проверки  финансово-хозяйственной деятельности  общества и иметь доступ ко  всей документации, касающейся его  деятельности. В обязательном порядке  комиссия проводит проверку годовых отчетов и бухгалтерских балансов общества до их представления на утверждение общему собранию участников. Для проверки деятельности общества по решению общего собрания может быть привлечен также профессиональный аудитор, не связанный имущественными интересами с обществом. Аудиторская проверка может быть проведена профессиональным аудитором по требованию любого участника общества, причем расходы по оплате его услуг по решению общего собрания могут быть возмещены участнику за счет средств общества.

 

 

2.3 Переуступка доли участником  общества, распределение прибыли  и выход из ОДО

 

 

 Переуступка доли участником  общества или ее части может  быть осуществлена другим участникам  общества без согласия общества  или других участников, если иное  не предусмотрено уставом общества. Продажа доли третьим лицам  допускается, если это не запрещено  уставом общества. При этом участники  ОДО имеют преимущественное право  приобретения отчуждаемых другими  участниками общества принадлежащих  им долей по цене, предложенной  другим лицам. Это право реализуется  ими пропорционально размеру  принадлежащих долей, если уставом  общества или соглашением участников  не предусмотрен иной порядок  реализации этого права. Участник  общества, намеренный продать свою  долю (ее часть) третьему лицу, обязан письменно известить об  этом остальных участников и  само общество. В случае, если  в течение 1 месяца со дня  извещения (если уставом или  соглашением не установлен иной  срок) участники общества и (или)  общество не воспользуются своим  преимущественным правом, доля (часть  доли) может быть продана третьему  лицу по цене и на условиях, сообщенных обществу и его  участникам. При продаже доли (части  доли) с нарушением права преимущественной  покупки участник общества в  течение 3 месяцев с момента,  когда он узнал или должен  был узнать о совершении сделки, вправе требовать в судебном  порядке перевода на себя прав  и обязанностей покупателя. Новеллой  Закона об ООО является положение  о возможности предусмотреть  в уставе общества необходимость  получить согласие общества или  остальных участников общества  на уступку доли (части доли) участника  третьим лицам иным образом,  чем продажа.

 

 Какова же «юридическая  судьба» доли (части доли) участника,  если уставом общества уступка  доли (части доли) участником третьим  лицам запрещена, а другие участники  от ее приобретения отказываются, или когда уставом общества  предусмотрено согласие участников  на уступку доли (части доли) участникам  общества, а они соответствующего  согласия не дали? В этом случае  общество обязано приобрести  по требованию участника принадлежащую  ему долю (часть доли) и в течение  не более 1 года со дня перехода  к обществу доли (если уставом  общества не установлен меньший  срок) оплатить участнику действительную  стоимость этой доли (части доли) или с согласия участника общества  выдать ему в натуре имущество  такой же стоимости. Стоимость  доли или ее части определяется  на основании данных бухгалтерской  отчетности общества за последний  отчетный период, предшествующий  дню обращения участника с  таким требованием. Действительная  стоимость доли (части доли) выплачивается  за счет разницы между стоимостью  чистых активов и размером  уставного капитала общества. Если  такой разницы недостаточно, общество  обязано уменьшить свой уставный  капитал на недостающую сумму.  Аналогичные правовые последствия  наступают также и при отсутствии  согласия участников общества  на переход или распределение  доли в случаях наследования, реорганизации или ликвидации  участника общества. Для подсчета  доли принимается бухгалтерская  отчетность за последний отчетный  период, предшествующий соответственно  смерти, реорганизации или ликвидации  участника1.

 

 Участник общества  имеет право на выход из  общества независимо от согласия  других его участников и общества. Норма п. 1 ст. 26 Закона об ООО,  регулирующая право участника  на выход из общества, является  императивной. В связи с этим  в постановлении Пленумов ВС  и ВАС РФ от 1 июля 1996 г. №6/8 специально  разъяснено, что условия учредительных  документов обществ с дополнительной  ответственностью, мешающие обладателю  этого права или ограничивающие  его, должны рассматриваться как  ничтожные, т.е. не порождающие  правовых последствий. При выходе  участника из общества ему  должна быть выплачена действительная  стоимость его доли или выделено  в натуре имущество такой же  стоимости в течение 6 месяцев  с момента окончания финансового  года, в котором подано заявление  о выходе из общества, если  меньший срок не предусмотрен  уставом. Доля участника, выходящего  из общества, переходит к обществу  с момента подачи заявления  о выходе. Таким образом, существует  некий временной разрыв между  тем, когда участник перестает  быть носителем корпоративных прав и обязанностей, и получением действительной стоимости доли. Поскольку выходящий из общества участник утрачивает и доступ к информации о деятельности общества, это может реально затруднить для него определение действительной стоимости своей доли.

 

 Тем не менее надо  отметить, что только с принятием  Закона об ООО впервые непосредственно  в законодательстве урегулирована  процедура выхода участника из  общества.

 

 Среди ученых и юристов-практиков  нет единодушия в оценке предусмотренной  законом процедуры выплаты выходящему  участнику действительной стоимости  доли. Одни считают это прогрессивной  нормой, обеспечивающей свободное  распоряжение участником своим  имуществом и в конечном итоге  реализацию права на занятие  предпринимательской деятельностью  в устраивающей его форме. Другие  полагают, что при таком подходе  может быть разрушен единый  имущественный комплекс, обеспечивающий  обществу возможность успешной  предпринимательской деятельности1. Так, С.Д. Могилевский пишет:  «Реализация права свободного  выхода участника из общества  с получением им действительной  стоимости его доли делает  общество с ограниченной ответственностью  одной из самых рисковых организационно-правовых  форм юридических лиц, предусмотренных  российским законодательством»2.

 

 Исключение участника  из ОДО возможно только в  судебном порядке по требованию  участников, совокупная доля которых  составляет не менее чем 10% уставного капитала общества. Основаниями  исключения могут быть грубое  нарушение участником своих обязанностей  либо действия (бездействие), делающие  невозможной деятельность общества  или существенно затрудняющие  ее (ст. 10 Закона об ООО). Исключенному  участнику должна быть выплачена  действительная стоимость его  доли, определяемая по данным  бухгалтерской отчетности общества  за последний отчетный период, предшествующий дате вступления  в законную силу решения суда  об исключении. Таким образом,  имущественные последствия выхода  и исключения участника из  общества совпадают, а это значит, что само по себе исключение  из общества не является санкцией  в отношении недобросовестного  участника. Неблагоприятные правовые  последствия в отношении него  могут быть предусмотрены, например, в учредительном договоре в  виде необходимости возмещения  обществу исключенным участником причиненного его действиями (бездействием) ущерба и даже выплаты штрафных санкций.

Информация о работе Общество с дополнительной ответственностью: понятие, учредители, источники образования, ответственность по обязательствам