Банковское право

- Гражданский Кодекс - глава  44;

- письмо Госбанка СССР N338 от 22.01.91г.

Гораздо более обширно  банковское законодательство затрагивает  активные операции. Из более чем полутора тысяч документов, касающихся банковской деятельности в целом, на настоящий момент к кредитованию относятся около двухсот.

Вот некоторые из них: Гражданский  Кодекс - глава 42 (в основном параграфы 1 и 2), инструкция Госбанка СССР N27 от 26.11.84г. "По кассовому исполнению государственного бюджета СССР", письмо N130А от 20.12.94г. "О порядке формирования и использования  резерва на возможные потери по ссудам", многочисленные письма и телеграммы по отношениям, возникающим между  Центробанком, коммерческими банками, сельхоз-, агро- и прочими производителями, районами Крайнего Севера, фермерами, малыми предприятиями и т.п. Кроме того, ЦБ РФ периодически выпускал телеграммы по изменению процентной ставки рефинансирования, кредитных отношений с коммерческими банками и прочая, прочая, прочая.

 

2. Производные операции.

Слегка пробежавшись по основным операциям, проанализируем правовые основы производных банковских операций.

Конечно, все многообразие различных возможных видов сделок мы описать не сможем. Но, затронуть  хотя бы те, которые  в настоящее  время приобрели в общем обороте  операций российских банков больший  удельный вес, нам удастся.

Согласно вышесказанному, а также учитывая мнение ряда авторитетных экономико-аналитических изданий, с  большой долей вероятности можно  заявить, что в текущих операциях  банков превалируют следующие производные  операции:

- покупка-продажа валюты  и операции на валютном рынке,

- факторинг;

- услуги хранения ценностей;

- аккредитивные операции;

- гарантийные операции;

- эмиссия и обслуживание  пластиковых карт;

- консультационные услуги (VIP-услуги);

- доверительные операции;

- покупка-продажа ценных  бумаг (и их производных);

- лизинг.

Операции с валютой  сами по себе не являются прерогативой кредитных учреждений. Валютное законодательство является специальным, т.е. представляет собой отдельную гроздь законодательных и нормативных актов.

Основным здесь является Закон РФ от 09.10.92г. "О валютном регулировании и валютном контроле". Этот Закон знаменателен тем, что  текст его никогда не изменялся. Хотя в его развитие и выпускались  инструкции, письма, разъяснения - сам  Закон и по сей день остается самым  прочным строением законодательной поры того времени. Документами, являющимися следствием упомянутого Закона являются:

- инструкция ЦБ РФ N7 от 29.06.92 "О порядке обязательной  продажи...валютной выручки". Эта инструкция тоже одна из самых древних - она успела сыграть предназначенную ей роль;

- инструкция ЦБ РФ N11 от 20.01.93 "О порядке реализации  гражданам товаров (работ, услуг)  за иностранную валюту на территории  Российской Федерации";

-  инструкция ЦБ РФ N16 от 16.07.93 "О порядке открытия  и ведения уполномоченными банками  счетов нерезидентов в валюте  Российской Федерации";

- инструкция ЦБ РФ N 19 от 12.10.93 "О порядке осуществления  валютного контроля за поступлением в Российскую Федерацию валютной выручки от экспорта товаров";

- инструкция ЦБ РФ N27 от 27.02.95 "О порядке организации  работы обменных пунктов на  территории Российской Федерации,  совершения и учета валютно-обменных  операций уполномоченными банками";

- инструкция ЦБ РФ N 30 от 26.07.95 "О порядке осуществления  валютного контроля за обоснованностью платежей в иностранной валюте за импортируемые товары";

- инструкция ЦБ РФ N41 от 22.05.96 "Об установлении лимитов  открытой валютной позиции и  контроле за их соблюдением уполномоченными банками Российской Федерации";

- инструкция N45 от 26.07.96 "Об  специальных счетах в валюте  Российской Федерации типа "С"  и положения о порядке инвестирования  средств нерезидентов на рынок  государственных ценных бумаг";

- инструкция ЦБ РФ от 06.12.96 N 52) "О порядке ведения  бухгалтерского учета операций  с драгоценными металлами в  кредитных организациях".

Все вышеупомянутые инструкции выпускались с целью упорядочить  работу с валютой на территории Российской Федерации, а затем и стабилизировать экономическое состояние России в целом, а также найти соответствующую замену валюте, как средству накопления, сбережения и обращения в частности.

Факторинг, т.е. переуступка  права требования в связи с  финансированием, ранее описывался в письме Госбанка СССР N252 от 12.12.89г. Но, с тех пор, как вышла Инструкция N14 по безналичным расчетам, где это  письмо прямо дезавуировалось, а  новая технология ни в каком виде не вводилась, факторинг практически  был лишен права на самостоятельное  существование. Лишь с выходом второй части Гражданского Кодекса РФ (глава 43) этот вид банковской деятельности вновь приобрел право на жизнь.

Услуга хранения ценностей  в сейфовых ячейках банка, вероятно, одна из древнейших. Кажется, еще Диоген поучал: "Храните деньги в сберегательной кассе". Так как одна из функций  денег - это средство сбережения, то попытаться сохранить их как можно  лучше - вполне естественное стремление любого человека. Ну, а регламентация  этой процедуры настолько проста, что не требует никаких дополнительных - к основным документам - инструкций ЦБ РФ.

Аккредитивные операции являются очень рентабельным и эффективным  инструментом банковской деятельности. Являясь, по существу, нейтральным посредником  между поставщиком и плательщиком, банк получает доход практически  на пустом месте, гарантируя лишь своей  незаинтересованностью сделку сторонних  партнеров. Разумеется, только лишь в  случае выставления покрытого аккредитива (за счет средств покупателя).

Регулирование аккредитивных  операций, если его можно таковым  назвать, осуществляется все той  же инструкцией N14 от 09.07.92г., а также  параграфом 3 главы 46 части II Гражданского Кодекса РФ. Доля скепсиса, присутствующая здесь, имеет право на существование  после сравнения объемов части 5 упомянутой инструкции и "Унифицированных  правил и обычаев для документарных аккредитивов", вступивших в силу в 1994 году и являющихся основой для подобных операций во всем остальном деловом мире.

Гарантийное законодательство еще более слабо представлено в основных законодательных актах  банковской сферы деятельности. Но, если учесть, что существует понятие "обычаи делового оборота", то можно  применять "Унифицированные правила  по договорным гарантиям" (в редакции 1978 года), являющиеся, кстати, приложением  к инструкции Внешторгбанка аж с 1985 года.

Работа банков и расчетных  учреждений на рынке пластиковых  карт различного назначения ведется  в России относительно давно - по сравнению  с общим возрастом развития свободного рынка в стране, и совсем недавно - по сравнению с возрастом самих  карт. Вероятно, именно последний фактор играет существенную роль в отсутствии на данный момент какого-нибудь существенного  регулирования этого вида деятельности. Весь процесс эмиссии, распространения, авторизации, расчетов и т.п. так  или иначе описывается в нормативных (технологических, административных) документах операторов той или иной карточной системы. Центробанк же, в частности, приложил здесь руку телеграммой о введении счетов для учета остатков по "карточным" счетам.

Консультационные услуги не представляют из себя ничего выдающегося в сфере банковской деятельности хотя бы от того, что вообще консультации может предоставлять кто угодно. Хотя, безусловно, проконсультировать, дать информацию, просто помочь клиенту банка быстрее всего может никто иной, как сам банкир. Сказать, что консультационные услуги как-то регламентируются вообще нельзя. Единственное упоминание о них, вероятно, можно найти в нормативных актах налогового характера.

Следующий рассматриваемый  раздел - доверительные операции - является операцией, с одной стороны, уже  достаточно распространенной, а, с другой стороны, применяющейся еще с  опаской. Наш неискушенный российский клиент еще не умеет отличать кредит без обеспечения от непокрытого  аккредитива, но зато уже достаточно напуган различными революционными финансовыми "изобретениями" типа "пирамиды" (МММ и Ко), "траста" (GMM) и т.п. Именно поэтому, втолковать за полчаса что такое "депозит" ему еще можно, но разъяснение понятия "доверительное управление" растянется на неделю, да и то только еще глубже убедит обывателя, что "это новые происки буржуев-банкиров" с целью украсть его (обывателя) кровные. В это же пламя сомнений подлили в свое время масло законодатели, когда долго не могли выбрать из двух систем - "трастовой" или "доверительного управления" (ДУ) - одну. В Гражданском Кодексе все же осталось ДУ (глава 53).

Из нижестоящих законодательных  актов в настоящий момент известны лишь Указ Президента РФ "О доверительной  собственности (трасте)" от 24.12.93г., частично урезанный вышедшим после него Гражданским  Кодексом РФ, да проект инструкции ЦБ РФ по учету доверительных операций. Но этому проекту уже около 3.5 лет, есть его новая редакция в  духе времени, но нет никаких надежд, что в скором времени она станет полноценной инструкцией.

Следующий вид деятельности банков - операции на фондовом рынке - обладает огромной массой качеств, как положительных, так и отрицательных. Причем юридическое  влияние рынка ценных бумаг и  кредитных учреждений друг на друга  практически одинаково. Рынок ЦБ в России развивался и развивается  в основном благодаря именно банковским учреждениям. Используя свою "многопрофильную" лицензию банк с самого начала формирования этого рынка и до начала лицензирования, а следовательно разделения ролей, выполнял все функции на всех технологических этапах процесса купли-продажи бумаг: покупатель, продавец, агент, брокер, первичный дилер, гарант, депозитарий, реестродержатель, расчетный орган. Ну разве что торговой площадкой не был. Влияние их (банков) на рынок настолько велико, что руководство ЦБ имеет возможность шантажировать Федеральную комиссю по ценным бумагам уходом банков с торговых площадок.

Вполне естественно, что  рынок этот уже зарегулирован  настолько плотно, что упомянуть  даже самые главные документы  нет никакой возможности. Укажем хотя бы направления законотворческой деятельности различных государственных  органов в этом плане:

- корпоративные ценные  бумаги;

- государственные ценные  бумаги;

- валютные ценные бумаги;

- производные ценных бумаг  (фьючерсы, опционы, индексы и  т.п.);

- биржи и торговые площадки;

- инвестиционные институты;

- лицензирование деятельности  и аттестация специалистов;

- деятельность нерезидентов  на российском фондовом рынке.

Лизинг является одной  из самых тесных форм сотрудничества банков и производства, после прямого  кредитования. К сожалению, в пору стагнации экономики, когда инвестиции практически бесприбыльны, лизинг так  же чахл, как и общее состояние страны. Но, несмотря на это, Правительство РФ, некоторые министерства время от времени стараются привлечь капиталовложения в этой сфере деятельности, издавая протекционистские нормативные акты. И за 3 последних года их (этих документов) набралось около двух десятков. Вот только Центральный банк РФ в этом нормотворчестве не участвует.

 

 

3. Банковские отношения и их виды

Виды банковских правоотношений могут быть выделены в зависимости  от субъектного состава:

а) между банками и клиентами;

б) между двумя коммерческими  банками по поводу осуществления банковских операций;

в) между ЦБ и банками;

г) между банками по поводу создания союзов, ассоциаций, клиринговых палат и прочих производных образований — членские правоотношения;

д) между ЦБ и правительством — отношения взаимного представительства;

е) между ЦБ и высшими  органами представительной власти —  назначение и отчет.

 Кроме того, банковские  правоотношения могут быть классифицированы в зависимости от характера банковских операций, т.е. выделяются правоотношения, опосредующие:

а) пассивные банковские операции, в которых банк выступает должником, — институт банковского вклада, банковского счета, выпуск ценных бумаг;

б) активные банковские операции, в которых банк участвует как  кредитор, — кредитные договоры и договоры об уступке денежного требования;

в) посреднические банковские операции — расчетные правоотношения;

г) вспомогательные банковские операции — правоотношения по поводу оказания информационных и иных услуг.

  В зависимости от  содержания правоотношения могут  быть классифицированы следующим  образом:

а) имущественные; связанные  с денежными средствами как видом  имущества;

б) неимущественные, связанные  с обеспечением режима банковской тайны, использованием тех или иных наименований, зашитой деловой репутации банка, присвоением рейтинга и др.;

в) организационные, связанные  с построением внутренней организационной  структуры самого банка и банковской системы в целом.

  Основаниями возникновения  банковских правоотношений могут  выступать следующие:

а) норма закона, например при реализации кредитно-денежной политики государства или формировании обязательных резервов;

6) административный акт,  например выдача лицензии или  ее отзыв;

в) договор или односторонняя  сделка;

г) причинение вреда (является спорным и нуждается в дополнительном обосновании).

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

4. Общая характеристика и структура банковских источников

Определение понятия источников банковского права предполагает первоначальное уяснение самого понятия источника права в принципе, затем установление совокупности источников права, соотносимых с банковской деятельностью, что, как мы покажем далее, не является достаточно простым, наконец, описание хотя бы в общих чертах их содержания и построение на этой основе некоторой схемы источников банковского права. Анализ источников должен дать юристу методику их поиска, согласования и на этой основе применения к тем правоотношениям, которые нуждаются по той или иной причине в соответствующей квалификации.