Завещание как сделка и принцип свободы завещания

В соответствии с ч. 1 ст. 28 Основ законодательства РФ о нотариате  нотариальная палата вправе истребовать, а нотариус обязан предоставить сведения о совершенных нотариальных действиях. В то же время, учитывая отсутствие необходимой нормативной базы, нотариальным палатам необходимо урегулировать  порядок предоставления нотариусами  сведений об удостоверенных завещаний  в специальном положении. Сведения передаваемые нотариальной палате не должны касаться содержания завещания, а отражать лишь факт его совершения.

В связи с этим представляется возможным создание централизованной системы регистрации удостоверенных завещаний, как это сделано в  ряде зарубежных стран (Франции, Австрии, Швейцарии и др.). Это предоставляет  значительные преимущества, как для  заинтересованных лиц, так и для  нотариуса, поскольку:

- обеспечивает тайну зарегистрированных  завещаний;

- облегчает поиск и  открытие завещаний;

- позволяет установить  последнее действительное завещание;

- исключает риск, когда  завещание не будет обнаружено  или обнаружится с опозданием  – после выдачи правоустанавливающих  документов на наследство иным  путем, чем указано в завещании,  лицам. 

При удостоверении завещания  нотариус выясняет волю наследодателя  в личной беседе без посторонних  лиц. Однако законодателем введен институт свидетелей, которые могут или  обязаны присутствовать при совершении, подписании, удостоверении или передачи завещания нотариусу. Вместе с тем  закон определяет круг лиц, которые  не могут быть свидетелями, а также  лиц, которые не вправе подписывать  завещание вместо наследодателя. Такое  ограничение предусмотрено с  целью предупредить возможные злоупотребления  со стороны заинтересованных лиц  в получении наследства, что также  является средством защиты свободы  воли наследодателя.

Поэтому не могут быть свидетелями  и не вправе подписывать завещание  вместо завещателя:

- нотариус или иное  должностное лицо, удостоверяющее  завещание;

- лицо, в пользу которого  составлено завещание или сделан  завещательный отказ, супруг такого  лица, его дети и родители;

- граждане, не обладающие  дееспособностью в полном объеме;

- неграмотные;

- граждане с такими  физическими недостатками, которые  явно не позволяют им в полной  мере осознавать существо происходящего;

- лица, не владеющие в  достаточной степени языком, на  котором составлено завещание,  за исключением случая, когда  составляется закрытое завещание  (п. 2 ст. 1124).

Однако установленный  законом перечень представляется не совсем полным. Так как исполнитель  завещания может проявлять интерес  к содержанию завещания, когда он сам относится к числу наследников. Если же исполнитель завещания не является наследником, то никаких прав на имущество в случае открытия наследства не приобретает и поэтому может  быть рукоприкладчиком. Следует полагать, что если завещана толь часть имущества, то в число свидетелей и рукоприкладчиков не должны входить наследники по закону, поскольку они вправе наследовать оставшуюся часть наследственного имущества и для них также представляет интерес содержание завещания.

С учетом изложенного подп. 2 п. 2 ст. 1124 Гражданского кодекса РФ нуждается в новой редакции: «лицо, в пользу которого составлено завещание, сделан завещательный отказ, подназначенные наследники, исполнитель завещания, если он является наследником, наследники по закону, если завещана часть имущества, супруг такого лица, их дети и родители».

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

3. Отдельные виды завещательных распоряжений

 

3.1 Особенности процедуры совершения нотариально удостоверенного завещания и завещаний приравниваемых к нотариально удостоверенным

 

Законодатель возложил удостоверение  завещаний, ведение наследственных дел, выдачу свидетельства о праве  на наследство, принятие мер к охране наследственного имущества на нотариусов, работающих в государственных нотариальных конторах. Нотариусы – это профессиональные юристы, которые призваны составлять юридически безупречные документы  и удостоверять только бесспорные факты.

В настоящее время в  большинстве регионов государственные  нотариальные конторы вообще отсутствуют, поскольку все ранее там работающие перешли на частную практику. В  связи с этим, согласно ст. 36 законодательства о нотариате, совершение названных  нотариальных действий поручается совместным решением органа юстиции и нотариальной палаты одному из нотариусов, занимающихся частной практикой.

В случае отсутствия в населенном пункте нотариуса нотариальные действия совершают должностные лица органов  исполнительной власти, уполномоченные на совершение таких действий. Нотариальные действия от имени Российской Федерации  на территории других государств совершают  должностные лица консульских учреждений РФ, уполномоченные на совершение этих действий.

Нотариусы, независимо от того, являются ли они государственными или  занимаются частной практикой, имеют  равные права, то есть они совершают  равным образом все нотариальные действия и несут равные обязанности. Оформленные нотариусами документы  имеют равную юридическую силу.

Нотариальные действия, как  правило, совершаются в помещении  нотариальной конторы. Если нотариальные действия совершаются вне нотариальной конторы, то в удостоверительной  надписи на документе и в реестре  для регистрации нотариальных действий указывается адрес места совершения нотариального действия.

Анализируя действующее  законодательство, можно сделать  вывод, что основанием для удостоверения  завещания вне помещения нотариальной конторы является не только желание  завещателя сделать распоряжение на случай своей смерти, не выходя из своего дома или иного помещения, но и  наличие соответствующих причин, которые не позволяют завещателю лично явиться в нотариальную контору (болезнь, нахождение в местах временного содержания, нахождение в  больнице и т.д.). Исчерпывающий перечень составить невозможно. С просьбой завещателя о приглашении нотариуса  вправе обратиться любое лицо.

Каждый раз при удостоверении  завещания нотариус, как этого  требует закон, выясняет дееспособность гражданина документально (проверяет  документы) и визуально (оценивает  адекватность поведения завещателя). Поэтому следует согласиться  с мнением Т.И. Зайцевой в том, действующее законодательство, в  том числе и нотариальное, несовершенно. Оно не только не содержит каких-либо указаний определенного механизма  установления дееспособности, оно не имеет даже правовых оснований для  выполнения нотариусом ряда необходимых  для этого действий.

Некоторые авторы считаю, что  в специальном федеральном законе следует предусмотреть нормы, которые  наделяли бы нотариуса правом, а  соответствующие лечебные заведения  обязанность предоставления сведений о состоянии психического здоровья гражданина либо проведения обследования его в принудительном порядке  врачом-психиатром.  Представляется, что такие меры будут способствовать нотариусу в случае оспаривания  завещания в суде.

Как и прежний закон, новый  Гражданский кодекс РФ устанавливает  только письменную форму завещания, независимо от порядка его удостоверения, завещанного имущества и условий  его совершения. Завещание составляется в двух идентичных экземплярах, один из которых выдается на руки завещателю, а другой хранится в делах нотариуса.

Новые положения ст. 1125 Гражданского кодекса РФ заключаются в следующем:

- предусмотрена возможность,  как собственноручного написания  завещания, так и нотариусом  со слов завещателя;

- установлен исчерпывающий  круг лиц, имеющих право написать  и подписать завещание вместо  завещателя;

- допускается присутствие  свидетелей при удостоверении  завещания;

- допускается использование  технических средств при составлении  завещания;

- нотариус обязан предупредить  свидетеля и рукоприкладчика  о тайне завещания, разъяснить  завещателю правила об «обязательной  доле» и огласить текст завещания  после его составления, когда  завещатель не в состоянии  этого сделать самостоятельно  по каким-либо причинам.

Такое указание закона порождает  ряд вопросов.

Во-первых, логично было бы включить правила о возможности  записи завещания со слов завещателя и об использовании технических  средств в п. 1 ст. 1124 Гражданского кодекса РФ, то есть в общие правила, касающиеся формы и порядка совершения завещания.

Во-вторых, в практике возможна ситуация, когда завещатель предоставляет  нотариусу уже напечатанное завещание. После открытия наследства такое  завещание может быть оспорено заинтересованными  лицами, которые могут усомниться в собственноручном исполнении текста завещания и поставить под  сомнение истинную волю завещателя.

Согласно п. 1 ст.1127 Гражданского кодекса РФ приравниваются к нотариально  удостоверенным завещания:

- завещания граждан, находящихся  на излечении в больницах, госпиталях, других стационарных лечебных  учреждениях, в домах для престарелых  и инвалидов, удостоверенные главными  врачами, их заместителями по  медицинской части или дежурными  врачами, директорами этих заведений;

- завещание граждан, находящихся  во время плавания на судах,  плавающих под Государственным  флагом РФ, удостоверенные капитанами  этих судов;

- завещание граждан, находящихся  в разведочных, арктических или  других подобных экспедициях,  удостоверенные начальниками этих  экспедиций;

- завещания военнослужащих  в пунктах дислокации воинских  частей, где нет нотариусов, также  завещания работающих в этих  частях гражданских лиц, членов их семей и членов семей военнослужащих, удостоверенные командирами воинских частей;

- завещания граждан, находящихся  в местах лишения свободы, удостоверенные  начальниками мест лишения свободы.

В данной статье законодатель установил исчерпывающий перечень лиц, наделенных правом удостоверять завещание, приравниваемых к нотариально удостоверенным. Поэтому заменить, например главного врача или капитана судна не может  его помощник или лечащий врач.

Некоторые авторы полагают, что удостоверенное ненадлежащим лицом  завещание при отсутствии других оснований его недействительности может быть признано судом действительным.

К нотариально удостоверенным завещаниям приравниваются завещания  граждан, находящихся во время плавания на судах, плавающих под Государственным  флагом РФ, удостоверенных капитанами этих судов. Речь идет о завещаниях составленных именно во время плавания. Поэтому, если такие суда находятся  в портах, которым они приписаны  или иных портах России, завещание  удостоверяется в установленном  порядке.

В дополнении нуждается подп. 5 п. 1 ст. 1127 Гражданского кодекса РФ, согласно которому к завещаниям, приравненным к нотариально удостоверенным относятся  завещания граждан, находящихся  в местах лишения свободы, удостоверенные начальниками мест лишения свободы. Виды исправительных учреждений, в  которых осужденные к лишению  свободы отбывают наказание, установлены  ст. 74 УИК РФ. К ним относятся  исправительные колонии, воспитательные колонии, тюрьмы, лечебные исправительные учреждения. В свою очередь следственные изоляторы не отнесены в ст. 74 УИК  РФ к исправительным учреждениям (местам лишения свободы). Однако следственные изоляторы выполняют функции  исправительных учреждений в отношении  осужденных, оставленных для выполнения работ по хозяйственному обслуживанию, а также в отношении осужденных на срок не свыше 6 месяцев, оставленных  в следственных изоляторах с их согласия. Исходя из этого, начальникам следственных изоляторов следует предоставить право  удостоверять завещание наравне  с начальниками мест лишения свободы  и закрепить это положение  в подп. 5 п. Гражданского кодекса  РФ.

 

3.2 Правовой режим завещания в чрезвычайных обстоятельствах

Распоряжение на случай смерти в чрезвычайных обстоятельствах  совершались и до введения в действие части третьей Гражданского кодекса  РФ, но если их нельзя было подвести ни под одно из известных прежнему законодательству видов завещаний, то юридической  силы они не имели. Между тем потребность  узаконения таких распоряжений и  придания им юридической силы завещаний  все настойчивее давала о себе знать.

Об уместности введения завещания  в чрезвычайных обстоятельствах  еще в середине 70-х годов высказывался А.А. Рубанов. Он отмечал, что «в случае, когда гражданин имеет основания  опасаться за свою жизнь вследствие внезапно возникшей причины и  у него нет возможности составить  завещание, удостоверенное нотариусом или должностным лицом, ему могла  бы быть дана возможность составить  завещание, удостоверенное свидетелями (двумя или тремя)».