Адвокат

- вступившее  в законную силу решение суда  общей юрисдикции по гражданскому  делу обязательно для арбитражного  суда, рассматривающего другое дело, по вопросам об обстоятельствах,  установленных решением суда  общей юрисдикции и имеющих  отношение к лицам, участвующим  в деле;

- вступивший  в законную силу приговор суда  по уголовному делу обязателен  для арбитражного суда по вопросам  о том, имели ли место определенные  действия и кем они совершены.  Арбитражный процессуальный кодекс  Российской Федерации (АПК РФ) -от 24.07.2002 N 95-ФЗ

Отнесение фактов к разрядам общеизвестных  или преюдициально установленных  означает не только освобождение заинтересованных лиц от доказывания их в обычном порядке, но имеет и другое значительное последствие - запрещение эти факты оспаривать и опровергать в данном процессе с целью замены ранее сделанных выводов на противоположные.

Кроме того, существует правило об освобождении от доказывания обстоятельств, признанных сторонами. Так, ст. 70 АПК РФ устанавливает, что арбитражные суды первой и  апелляционной инстанций на всех стадиях арбитражного процесса должны содействовать достижению сторонами  соглашения в оценке обстоятельств  в целом или в их отдельных  частях. При этом признанные сторонами  в результате достигнутого между  ними соглашения обстоятельства принимаются  арбитражным судом в качестве фактов, не требующих дальнейшего  доказывания. А признание стороной обстоятельств, на которых другая сторона  основывает свои требования или возражения, освобождает другую сторону от необходимости  доказывания таких обстоятельств.

Участвующий в деле адвокат обязан вести доказывание  и содействовать правильной оценке судом доказательств с учетом интересов клиента, оперируя как  представляемыми суду доказательствами, так и доводами, аргументами, основанными  на материалах дела. Оценка доказательств - это мыслительная деятельность. Внутреннее убеждение судей формируется  с момента их ознакомления с поступившими в суд материалами до принятия решения после окончания разбирательства  дела. Аргументированное, логичное, хорошо продуманное письменное мнение адвоката по поводу оценки доказательств может  существенно повлиять на выводы суда. Адвокат старается опровергать  мнение другой стороны по поводу доказанности или недоказанности существенных для  дела обстоятельств, анализируя совокупность доказательств или отдельные  доказательства, подтверждающие его  позицию, и подвергая сомнению доказательства, на которые ссылается другая сторона.

При доказывании  в арбитражном суде могут использоваться только те источники доказательств, которые предусмотрены АПК РФ. Это письменные доказательства, вещественные доказательства, заключения экспертов, показания свидетелей, объяснения лиц, участвующих в деле, аудио- и видеозаписи.

3. Виды доказательств

 

Доказательствами  по делу являются полученные в соответствии с предусмотренным АПК РФ и  другими федеральными законами порядком сведения, на основании которых арбитражный  суд устанавливает наличие или  отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих  в деле, а также иных обстоятельств, имеющих значение для правильного  разрешения спора.

 

АПК РФ выделяет следующие виды доказательств:

 

- письменные  доказательства;

- вещественные  доказательства;

- заключения  экспертов;

- показания  свидетелей;

- объяснения  лиц, участвующих в деле.

 

Письменные  доказательства - это документы и  материалы, содержащие сведения об обстоятельствах, имеющих значение для дела. Это  акты, договоры, справки, деловая корреспонденция, иные документы и материалы, в  том числе полученные посредством  факсимильной, электронной или иной связи либо иным способом, позволяющим  установить достоверность документа. Письменные доказательства представляются в подлиннике или в форме надлежаще  заверенной копии. Если к делу имеет  отношение лишь часть документа, представляется заверенная выписка  из него. Подлинные документы представляются в случаях, когда, согласно законам  или иным нормативным правовым актам, обстоятельства дела подлежат подтверждению только такими документами, а также в других необходимых случаях по требованию суда.

Судебные доказательства могут  быть классифицированы по ряду признаков:

- по характеру  связи содержания доказательства  с устанавливаемым фактом -прямые  и косвенные;

- по процессу  формирования сведений о фактах - первоначальные и производные;

- по источнику  доказательств - личные и вещественные.

Прямые  доказательства - это доказательства, содержание которых имеет однозначную  связь с искомым фактом, то есть из содержания доказательства можно  сделать единственный вывод о  наличии или отсутствии факта, входящего  в предмет доказывания по делу (например, товарно-транспортная накладная --доказательство перевозки груза).

Косвенные доказательства - это доказательства, имеющие многозначную связь с  искомым фактом, то есть из содержания доказательства можно сделать несколько  в равной степени вероятных выводов  о наличии или отсутствии фактов, имеющих значение для дела (например, путевой лист автомобиля). Отсюда следует  важный вывод - наличие или отсутствие искомого факта не может быть установлено  на основании лишь одного косвенного доказательства.

Первоначальные  доказательства - это доказательства, сформированные в процессе непосредственного  воздействия искомого факта (события, явления, действия) на источник доказательства, из которого впоследствии при рассмотрении дела будет получена информация о  данном факте (например, подлинник документа, показания свидетеля-очевидца).

Производные доказательства воспроизводят сведения, полученные из других источников (например, копия документа, протокол исполнения арбитражного поручения, показания  свидетеля, который говорит со слов кого-либо).

 

К личным доказательствам относятся объяснения сторон и третьих лиц, показания  свидетелей, заключения экспертов: они  исходят от физических лиц, одновременно являющихся источниками сведений о  фактах.

Вещественные  доказательства - объекты неживой  природы, несущие следы, отпечатки  событий, явлений, действий, наличие  или отсутствие которых устанавливается  в процессе доказывания. Адвокат  не лишен права не согласиться  с заключением эксперта и заявить  об этом суду, приведя соответствующие  доводы.

В случае недостаточной ясности или неполноты  заключения эксперта, а также при  возникновении вопросов в отношении  ранее исследованных обстоятельств  дела суд может назначить дополнительную экспертизу. Она может быть поручена тому же или другому эксперту. При  несогласии с заключением эксперта суд по ходатайству лица, участвующего в деле, может назначить повторную  экспертизу. Она поручается другому  эксперту.

Объяснения  сторон и третьих лиц как доказательства по делу

Участник  спора, который лично и непосредственно, подобно обычному свидетелю, воспринимал  какие-либо обстоятельства (например, при переговорах о заключении договора, приемке доставленных товаров, обследовании поврежденного имущества), выступает носителем первоначальной информации. Объяснения сторон как  средства доказывания обязательно  используются в любом деле, поскольку  это первоначальный, исходный доказательственный материал, на котором основываются требования истца и возражения ответчика. Участие в процессе других лиц - третьих  лиц, государственных и иных органов, прокурора - также обязательно предполагает дачу объяснений по существу рассматриваемых  обстоятельств. Этот вариант получения  судом сведений целиком соответствует  нормам ч. 1 ст. 70 АПК РФ.

Главная качественная особенность объяснений участников спора имеет основой  их юридическую заинтересованность в конечном результате процесса. У  граждан-предпринимателей эта заинтересованность носит личный характер, у руководителей организаций она несколько иная, своего рода косвенная или опосредствованная, поскольку они по должности отвечают за организацию и деятельность соответствующих структур, а также получают выгоды или убытки от их успехов или неудач.

Дача  объяснений - право стороны. В этой связи в законодательстве не предусмотрены  санкции за отказ от дачи объяснений. Это обстоятельство должно учитываться  судом при оценке доказательств. Объяснения сторон и других лиц, участвующих  в деле, подлежат оценке наряду с  другими доказательствами, собранными по делу.

Важное  значение имеет вопрос о признании  стороны. Следует различать признание  стороны как признание иска в  целом (исковых требований) и как  доказательство (признание факта). Признавая  факт, сторона тем самым сообщает суду сведения о том, что он имел или не имел места в действительности. Признание факта по действующему законодательству не имеет для суда заранее установленной силы, преимущества в отношении других доказательств  и оценивается наряду с другими  доказательственными материалами  дела.

 

4. Свидетельские показания  в арбитражном процессе

 

Свидетель - лицо, которому могут быть известны какие-либо обстоятельства, подлежащие установлению арбитражным судом  по делу.(ст. 56 АПК РФ) По общему правилу  свидетель должен быть юридически незаинтересованным лицом. АПК РФ закрепляет две процессуальные обязанности свидетеля: явиться  по вызову арбитражного суда и дать правдивые показания по известным  ему обстоятельствам дела.

АПК РФ, в отличие от ГПК РФ, детально не регламентирует порядок допроса  свидетелей. В частности, нет обязательного  требования об удалении свидетелей из зала суда до их допроса; от суда не требуется  не допускать контактов допрошенных  свидетелей с еще не допрошенными.

По аналогии с гражданским процессом и  с учетом норм АПК РФ допрос свидетеля  начинается с установления его личности. Затем свидетель предупреждается  об уголовной ответственности за дачу заведомо ложного показания, за отказ или уклонение от дачи показаний.

Свидетель дает показания устно в форме  свободного рассказа. Арбитражный суд  и лица, участвующие в деле, могут  задавать свидетелю вопросы. Устные показания свидетеля заносятся  в протокол судебного заседания. По предложению арбитражного суда свидетель  может изложить свои показания в  письменном виде, которые приобщаются  к протоколу.

АПК РФ устанавливает, что в качестве доказательств  не принимаются сведения, сообщенные свидетелем, если он не может назвать  источник, из которого получена сообщаемая суду информация.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Список  литературы

 

Законы  и нормативные акты

 

1. Конституция  (Основной Закон) Российской Федерации:  Принята всенародным голосованием 12 декабря 1993 г. М., 1999.

2. Арбитражный  процессуальный кодекс Российской  Федерации (АПК РФ) -от 24.07.2002 N 95-ФЗ

3. Гражданский  процессуальный кодекс Российской  Федераций (ГПК РФ) от 14.11.2002 N 138-ФЗ

 

Учебники  и научная литература

 

4. Власов А.А. Адвокат как субъект доказывания в гражданском и арбитражном процессе. - М.: ООО Издательство «Юрлитинформ», 2001 - 198 с. УДК 347.965 ББК 67.410 ISBN 5-93295-013-7

5. Гражданский процесс: Учебник / Под ред. М.К. Треушникова. - М.: ООО "Городец-издат", 2003

6. Доказывание в судебной практике по гражданским делам/ Л. Звягинцева. - М.: изд-во Норма ИНФРА-М, 2000г.

7. Треушникова М.К. Арбитражный процесс. - Издательство: «Городец» 2007г.

8. Доказательства и доказывание в судебном процессе. Сборник материалов. Издание Тихомирова М.Ю. - 2010 г.

9. Гражданский процесс. Конспект лекций.- издательства: «Юрайт», 2010 г. 192 стр.

10. Кананович И.В. Арбитражный процесс: М.: Юриспруденция, 2002.

 

¹ Комментарий к ГПК РФ (постатейный)

² Гражданский процесс. Конспект лекций.- издательства: «Юрайт», 2010 г. 192 стр.

³ Гражданский процессуальный кодекс Российской Федераций (ГПК РФ) от 14.11.2002 N 138-ФЗ

⁴ Кананович И.В. Арбитражный процесс: М.: Юриспруденция, 2002.