Виды гражданско-правовых договоров

• необходимо проверить наличие лицензии у фирмы-аутсорсера в тех случаях, когда это законодательно предусмотрено;

• обеспечить соразмерность стоимости оказанных услуг их объему, качеству и трудозатратам;

• организовать учет договоров в журнале регистрации договоров, форму которого целесообразно разработать самостоятельно и утвердить в качестве приложения к приказу по учетной политике;

• организовать учет выданных доверенностей лицам, уполномоченным подписывать договоры в специальном журнале регистрации, форму которого целесообразно разработать самостоятельно и утвердить в качестве приложения к приказу по учетной политике, а также учет выданных доверенностей лицам, уполномоченным представлять организацию в налоговых органах;

• во избежание серьезных ошибок при оформлении операций приемки-сдачи услуг конкретные исполнители должны иметь возможность ознакомиться с существенными условиями заключенных организацией договоров на оказание услуг;

• операции по оказанию аутсорсинговых услуг должны быть тщательно документированы.

Договор аутсорсинга в силу своей специфики имеет ряд особенностей, о которых следует помнить, заключая договор.

В связи с тем, что договор аутсорсинга чаще всего заключается в форме договора возмездного оказания услуг, все существенные условия данного договора, предусмотренные в ГК РФ, должны быть включены в договор аутсорсинга.

Одним из существенных условий является предмет договора. Что именно входит в перечень услуг аутсорсера, должно быть отражено в договоре подробно. Поскольку невключение в договор какого-либо действия имеет четкие правовые последствия, аутсорсер не обязан будет их выполнять. Также расплывчатое указание услуг может привести к различной трактовке их внутреннего содержания не только аутсорсером и компанией, но и самим работником.

Вместе с тем возможны такие виды услуг, в которых результат становится неотъемлемой частью соответствующих действий как таковых. В этом случае можно исходить из принципа: нет результата – нет и действий. Тем самым имеется в виду, что наличие или, напротив, отсутствие подобного результата позволяет определить, совершены или не совершены принятые на себя исполнителем действия.

Еще одним существенным условием договора аутсорсинга является срок и порядок оплаты услуг. При отсутствии цены в договоре действует правило «об обычной цене» (п. 2 ст. 424 ГК РФ).

Вместе с тем существует и еще одна модель, при которой исполнитель принимает на себя обязанность совершить определенное действие с тем, что если действие приведет к тому, что весьма удачно называют «эффектом услуги», то исполнителю будет выплачена иная, более высокая сумма.

Речь идет о договорах, в которых предусмотрена оплата на случай достижения положительного, с точки зрения заказчика, «эффекта». Таким эффектом, например, может служить вынесение судом решения об удовлетворении заявленного от имени заказчика иска либо, напротив, об отказе в иске, предъявленном заказчику, вынесении оправдательного приговора заказчику либо другому лицу, в судьбе которого заказчик, заключивший договор на оказание правового аутсорсинга, заинтересован.

Также в договоре обязательно должен быть пункт о замене работника в случае болезни или других непредвиденных обстоятельств. Организация платит за оказание определенных услуг и рассчитывает, что они будут осуществляться непрерывно.

Наиболее полно своеобразие договора аутсорсинга как одного из видов договоров возмездного оказания услуг выражается в распределении рисков между сторонами. Так, следуя ст. 401 ГК РФ, ст. 781 ГК РФ ставит последствия обнаружившейся невозможности исполнения для сторон в зависимость от наличия в том их вины. Иногда возможны ситуации смешанной вины, т.е. вины обеих сторон. В подобных случаях суд может обязать заказчика уплатить исполнителю указанную в договоре стоимость работ лишь частично. Из-за такой двусмысленности норм в договоре следует указать конкретные виды ответственности.

 

 

3.2 Договор эскроу

Договор условного депонирования (эскроу) - трехсторонний договор, по которому депонент обязуется передать на депонирование эскроу-агенту имущество в целях исполнения обязательства депонента по его передаче другому лицу, в пользу которого осуществляется депонирование (бенефициару), а эскроу-агент обязуется обеспечить сохранность этого имущества и передать его бенефициару при возникновении указанных в договоре оснований.

На практике подобные отношения нередко используются для обеспечения и расчетов в сделках с недвижимостью. Примечательно, что согласно проекту эскроу-агенту не нужна лицензия на соответствующий вид деятельности. Однако, если эскроу-агентом выступает не нотариус, профессиональный участник рынка ценных бумаг, кредитная или страховая организация, а иное лицо, то требуется нотариальное удостоверение даты заключения эскроу-договора.

Держатель счета эскроу называется эскроу-агентом. Он сотрудничает с обеими сторонами, но не зависит ни от одной из них. Снять деньги со счета он может только в том случае, если соблюдены заранее оговоренные условия. Эту схему можно применять независимо от того, какова стоимость приобретенной недвижимости.

Обычно на счет эскроу кладутся средства для оплаты налогов на недвижимость и страховки. Сначала делается первоначальный взнос, потом вносятся регулярные платежи. Хотя обычно налоги на недвижимость и страховые взносы выплачиваются раз в год, при оформлении счета эскроу можно разделить сумму этих выплат на 12 частей и делать ежемесячные взносы.

Кредитору выгодно наличие счета эскроу, так как оно обеспечивает своевременную уплату налогов. Если заемщик по каким-либо причинам не может расплатиться по ипотеке, и при этом имеется налоговая задолженность, то местные власти получают привилегированное право на покупку конфискованной недвижимости. В этом случае кредитор лишается возможности выгодно продать изъятое имущество.

В большинстве государств счет эскроу не приносит заемщику никакой выгоды, поэтому многие предпочитают платить налоги и страховые взносы напрямую. Чтобы кредитор согласился не оформлять этот счет, первоначальный взнос по ипотеке должен составить не менее 20 % от общей стоимости.

Если заемщик уже начал вносить средства на счет эскроу, отказаться от этой системы в дальнейшем будет сложно, поэтому перед тем, как заключить соглашение, внимательно изучите все условия. 

Данный вид договора также не урегулирован в Республике Беларусь, но урегулирован в Российской Федерации.

Статья 926.1 Договор условного депонирования (эскроу) ГК РФ

1. По договору  условного депонирования (эскроу) депонент обязуется передать на депонирование эскроу-агенту имущество в целях исполнения обязательства депонента по его передаче другому лицу, в пользу которого осуществляется депонирование (бенефициару), а эскроу-агент обязуется обеспечить сохранность этого имущества и передать его бенефициару при возникновении указанных в договоре оснований.

Договор эскроу заключается между депонентом, бенефициаром и эскроу-агентом.

2. При возникновении  указанных в договоре оснований  для передачи имущества бенефициару (в том числе при совершении  бенефициаром или третьим лицом  предусмотренных договором действий  либо наступлении установленного договором срока или события) эскроу-агент обязан передать депонированное имущество бенефициару в соответствии с условиями договора эскроу. Если указанные в договоре основания передачи имущества бенефициару в течение срока действия договора эскроу не возникают, эскроу-агент обязан вернуть полученное имущество депоненту.

3. Объектом депонирования  могут быть вещи (включая наличные  деньги, документарные ценные бумаги  и документы), безналичные денежные  средства, бездокументарные ценные  бумаги.

4. В случаях, когда  в качестве эскроу-агента выступает лицо, не являющееся нотариусом, профессиональным участником рынка ценных бумаг, кредитной или страховой организацией, договор эскроу вступает в силу с момента нотариального засвидетельствования даты заключения договора (пункт 5 статьи 425).

5. После передачи  объекта депонирования эскроу-агенту и в течение всего периода действия договора эскроу депонент не вправе распоряжаться данным имуществом, если иное не предусмотрено договором.

6. Обязательство  депонента по передаче бенефициару  имущества считается исполненным  с момента передачи этого имущества  эскроу-агенту, если иное не предусмотрено договором.

7. Сторонами может  быть заключен договор, на основании  которого у эскроу-агента должно быть депонировано имущество, подлежащее передаче сторонами двустороннего договора друг другу (взаимное эскроу).

 

 

3.3 Договор индемнити

В деловых отношениях часто возникает ситуация, где одна сторона договора соглашается предохранить другую сторону договора от убытков или ответственности, которые эта вторая сторона может понести перед третьим лицом. В договорном праве западных стран в такой ситуации применяется понятие «indemnity».

Договор индемнити Гражданским кодексом Российской Федерации и Республики Беларусь прямо не предусмотрен.

Индемнити представляет собой соглашение (это может быть отдельный договор или отдельное условие договора), согласно которому одна сторона соглашается защищать другую сторону от убытков, причиненных третьим лицам или от ответственности перед третьими лицами.

Стороны договора могут предусмотреть индемнити, которое наступает при любых конкретных обстоятельствах. Однако можно разграничить два основных вида индемнити: индемнити от убытков и индемнити от ответственности. Чаще всего условие договора сформулировано достаточно широко и позволяет применять индемнити и в том, и в другом случае. Индемнити от убытков - это обещание одной стороны возместить другой стороне сумму, которую эта вторая сторона заплатит третьему лицу. Индемнити от ответственности - это обещание одной стороны выполнить за другую сторону обязанности в случае, если вторая сторона понесет ответственность перед третьим лицом.

Чем отличается индемнити от гарантии? Переводы понятия «indemnity» часто включают слово «гарантия», поэтому необходимо понять разницу между этими двумя понятиями. В рамках гарантии две стороны заключают договор, а третье лицо соглашается выполнить обязательства одной стороны в случае, если эта сторона нарушает свои обязательства. Таким образом, гарантия является отдельным соглашением между должником и гарантом.

В отличие от гарантии индемнити является условием основного договора между двумя сторонами. Одна сторона обещает в указанных случаях взять на себя обязанности второй стороны перед третьим лицом. В случае индемнити от убытков, если вторая сторона несет убытки, то первая сторона возмещает первой стороне сумму убытков. В случае индемнити от ответственности, если третье лицо выигрывает иск против одной стороны, то другая сторона платит третьему лицу. Договор индемнити может охватить существующие убытки, но, как правило, такой договор предусматривает индемнити от убытков или ответственности, которые могут возникнуть в будущем. Поэтому в отличие от гарантии договор индемнити обычно не называет третьего лица и не заключается отдельный договор с третьим лицом, ибо неизвестно, кто станет третьим лицом или вообще будет ли когда-либо третье лицо.

Договор индемнити также отличается от договора в пользу третьего лица, хотя в некоторых случаях договор индемнити может стать договором в пользу третьего лица. Это зависит от того, идет ли речь об индемнити от убытков или от ответственности. Индемнити от убытков является обещанием одной стороны возместить другой стороне сумму, которую вторая сторона выплатила третьему лицу.

Общая цель включения условия об индемнити в договор заключается в том, чтобы защитить одну сторону от риска ответственности за обстоятельства, которые не зависят от этой стороны. Без такой защиты сторона не желает заключать договор, ибо не может контролировать уровень риска.

Условие об индемнити часто встречается в агентских соглашениях. В связи с тем, что агент действует от имени принципала, принципал может понести убытки или ответственность перед третьим лицом в результате действия либо бездействия агента.

В США условие об индемнити очень часто является частью договора между генеральным подрядчиком и субподрядчиками.

Когда генеральный подрядчик нанимает субподрядчика, они обычно заключают договор, предусматривающий, что субподрядчик предоставляет генеральному подрядчику индемнити от ответственности за ущерб, нанесенный жизни или здоровью работников субподрядчика, а также от ответственности перед третьим лицом за ущерб, причиненный действиями субподрядчика. Здесь функция индемнити заключается в защите генерального подрядчика от убытков или ответственности, вызванных действием либо бездействием субподрядчика.

Устав американской компании нередко содержит пункт о том, что компания предоставляет своим должностным лицам и работникам индемнити от ответственности, которую они могут понести в качестве должностного лица или работника, за исключением правонарушения. Такой индемнити может быть предоставлен не уставом, а отдельными соглашениями между компанией и ее должностными лицами и работниками.

Не все договоры индемнити относятся к ситуации, где одна сторона действует от имени другой. Условие об индемнити находится и во многих других договорах.

В сделках между юридическими лицами или предпринимателями договор часто включает в себя условие об индемнити в случае нарушения заверений сторон или законодательства. Договор обычно содержит пункт, согласно которому стороны предоставляют друг другу индемнити в случае, если одна сторона понесет ответственность перед третьим лицом в результате того, что заверение другой стороны оказалось неверным.

Иногда договор содержит очень простой пункт об индемнити. Но часто договор еще включает в себя несколько подробных положений, регулирующие осуществление права индемнити. Нередко сторона, которой предоставлено индемнити, несет обязанность оказывать другой стороне содействие в защите против иска.