Анализ режима защиты банковской тайны

Институт банковской тайны в российском законодательстве

Понятие правового  режима банковской тайны

Развитие рыночных отношений  требует обеспечения правовой защиты информации в сфере обращения  денежных средств, в частности, при  проведении банковских операций. Отношения  между клиентом и обслуживающей  его кредитной организацией изначально, в силу специфики банковской деятельности, носят доверительный характер. Клиент не только доверяет кредитной организации  свои денежные средства, но и потенциально допускает ее к информации о своем  финансовом состоянии. Разглашение  сведений, охраняемых банковской тайной, может отрицательно повлиять на безопасность или репутацию лица, имеющего банковский вклад или счет.

Правовые истоки охраны информации о банковских операциях заложены в ст. 23 Конституции РФ, в соответствии с которой каждый имеет право  на неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну. Само понятие "тайна" предполагает, что соответствующая  информация не является общеизвестной  и субъект, который является носителем  тайны, принимает меры для ее охраны. В соответствии со ст. 9 ФЗ "Об информации, информационных технологиях и о  защите информации" федеральными законами устанавливаются условия отнесения информации к сведениям, составляющим коммерческую тайну, служебную тайну и иную тайну, обязательность соблюдения конфиденциальности такой информации, а также ответственность за ее разглашение. Статья 857 Гражданского кодекса РФ, давая понятие банковской тайны, включает в него тайну банковского счета и банковского вклада, операций по счету и сведений о клиенте.

Часть 1 ст. 26 Федерального закона "О банках и банковской деятельности" включает в понятие банковской тайны тайну об операциях, о счетах и вкладах своих клиентов и корреспондентов.

Проанализировав оба понятия  банковской тайны, можно сделать  вывод, что они не совпадают.

Гражданский кодекс РФ включает в понятие банковской тайны операции по счету, но не по вкладу, а Федеральный  закон "О банках и банковской деятельности" не детализирует понятие "операции", употребляя его в неопределенном виде ("любые операции"). Но могут  же быть и операции по вкладу. Например, само привлечение денежных средств  физических и юридических лиц  во вклады согласно ст. 5 Федерального закона "О банках и банковской деятельности" является банковской операцией. Кроме того, согласно ст. 839 Гражданского кодекса РФ не востребованные в срок, указанный в договоре, проценты увеличивают сумму вклада, на которую начисляются проценты, т.е. проводится банковская операция по вкладу – привлечение денежных средств во вклад.

Гражданский кодекс РФ связывает "операцию со счетом", а Федеральный  закон "О банках и банковской деятельности" говорит об "операциях" вообще. Получается, что Гражданский кодекс РФ не включает в понятие банковской тайны такую банковскую операцию, предусмотренную ст. 5 Федерального закона "О банках и банковской деятельности", как осуществление  переводов денежных средств по поручению  физических лиц без открытия банковских счетов, так как данная банковская операция не является операцией по счету. В то же время ст. 26 Федерального закона "О банках и банковской деятельности" включает в состав сведений, составляющих банковскую тайну, осуществление переводов денежных средств по поручению физических лиц без открытия банковских счетов, так как говорит об операциях своих клиентов вообще, не связывая эти операции только с банковским счетом или только с банковским вкладом.

Ст. 26 Федерального закона "О банках и банковской деятельности" делит по субъектному составу порядок предоставления сведений, составляющих банковскую тайну, включая в нее в отношении юридических лиц и граждан, занимающихся предпринимательской деятельностью без образования юридического лица, операции и счета, а в отношении физических лиц – счета и вклады.

Правовой режим банковской тайны определен ст. 857 ГК РФ и  ст. 26 ФЗ "О банках и банковской деятельности". В соответствии со ст. 857 ГК банки гарантируют тайну  банковского счета и банковского  вклада, операций по счету и сведений о клиенте. Статья 26 ФЗ "О банках и банковской деятельности" определяет объем информации, охраняемой банковской тайной, несколько шире. Так, кредитная  организация гарантирует тайну  об операциях, о счетах и вкладах  своих клиентов и корреспондентов. Обязанными лицами по хранению банковской тайны являются соответствующие  кредитные организации, а также  их служащие.

Также обязанность по охране банковской тайны возложена на Банк России и аудиторские организации. Банк России не вправе разглашать сведения о счетах, вкладах, а также сведения о конкретных сделках и об операциях, полученных им из отчетов кредитных организаций, в процессе исполнения лицензионных, надзорных и контрольных функций, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами. Аудиторские организации не вправе раскрывать третьим лицам сведения об операциях, о счетах и вкладах кредитных организаций, их клиентов и корреспондентов, полученные в ходе проводимых ими проверок, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами.

Банковская тайна предполагает охрану не только информации, связанной  с предпринимательской деятельностью, а любой информации, которая связана  с соответствующими банковскими  операциями, в том числе и не имеющей коммерческого характера. В данном случае речь должна идти не об отождествлении содержания "иных сведений", составляющих банковскую тайну, с коммерческой тайной, а лишь о применении по аналогии соответствующих  мер по охране.

Информацию о счетах и  вкладах физических лиц, кроме самих  владельцев счетов и вкладов и  их представителей, могут получить суды, а при наличии санкции  прокурора – органы предварительного следствия по делам, находящимся  в их производстве, нотариальные конторы  по находящимся в их производстве наследственным делам о вкладах  умерших вкладчиков (ст. 15 Основ законодательства о нотариате), а в отношении  счетов иностранных граждан –  иностранные консульские учреждения (ст. ст. 38 и 105 Основ законодательства о нотариате).

Справки по операциям и  счетам юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, кроме владельцев счетов и их представителей, выдаются судам и арбитражным судам (судьям), Счетной палате РФ, органам государственной  налоговой службы и налоговой  полиции, таможенным органам Российской Федерации в случаях, предусмотренных  законодательными актами об их деятельности, а при наличии санкции прокурора  – органам предварительного следствия  по делам, находящимся в их производстве.

Наибольший интерес к  банковской тайне, по сложившейся практике, проявляют налоговые органы и  органы налоговой полиции.

Налоговые органы имеют право  доступа к банковской тайне при  реализации своих прав, предусмотренных  Налоговым кодексом РФ. Как правило, налоговые органы становятся обладателями банковской тайны в процессе осуществления  налогового контроля.

Таможенные органы вправе запрашивать информацию, являющуюся банковской тайной, в процессе выполнения своих функций (например, при осуществлении  валютного контроля). Основные функции  таможенных органов перечислены  в ст. 10 ТК РФ. В соответствии со ст. 16 ТК РФ информация, составляющая банковскую тайну, полученная таможенными органами в процессе выполнения ими своих  функций, может использоваться исключительно  в таможенных целях. Такая информация не должна разглашаться, использоваться должностными лицами таможенных органов  в личных целях, передаваться третьим  лицам, а также государственным  органам, за исключением случаев, предусмотренных  законом.

Ответственность за нарушение  банковской тайны. Право на охрану информации банковской тайной представляет собой  разновидность нематериальных благ, примерный перечь которых дан в ст. 150 ГК РФ. Защита нематериальных благ осуществляется в случаях и в порядке, предусмотренных законодательством, а также в тех случаях и в тех пределах, в каких использование защиты вытекает из существа нарушенного нематериального блага и характера последствий этого нарушения.

В соответствии с п. 3 ст. 857 ГК РФ в случае разглашения банком сведений, составляющих банковскую тайну, клиент вправе потребовать от банка  возмещения убытков. Убытки включают в  себя реальный ущерб, а также неполученные доходы, которые лицо, чье право  нарушено, получило бы при обычных  условиях гражданского оборота (упущенная  выгода).

ФЗ "О банках и банковской деятельности" предусматривает, что  за разглашение банковской тайны  Банк России, кредитные, аудиторские  и иные организации, а также их должностные лица и их работники  несут ответственность, включая  возмещение нанесенного ущерба, в  порядке, установленном федеральным  законом. Из этого закона следует, что  непосредственную ответственность  перед клиентом в виде возмещения ущерба, но не ограничиваясь им, могут нести кредитные организации, Банк России и аудиторские организации. Работники указанных организаций обязаны хранить банковскую тайну в связи с тем, что состоят в трудовых отношениях с указанными субъектами и соответственно несут ответственность перед ними, как перед своими работодателями. В соответствии со ст. 1068 ГК кредитные организации, Банк России, аудиторские организации будут обязаны возместить вред, причиненный их работниками при исполнении трудовых (служебных) обязанностей.

Заключение

В связи с отсутствием  законодательного определения банковской тайны, с учетом комплексного характера  отношений, связанных с банковской тайной, а также особенностей объекта  и субъекта права на банковскую тайну, можно сформулировать следующее  обобщенное определение банковской тайны. Банковская тайна – защищаемая и гарантируемая законодательно установленными субъектами информация (сведения об операциях, счетах и вкладах своих клиентов и корреспондентов, а также иные сведения, установленные кредитной организацией в их интересах, если это не противоречит федеральному закону), полученная кредитными организациями в ходе осуществления банковской деятельности, неизвестная третьим лицам в силу ее повышенной значимости и имеющая ограниченный доступ на законном основании. Таким образом, банковская тайна обладает следующими признаками: 1) неизвестность информации третьим лицам; 2) отсутствие доступа к информации на законном основании; 3) информация защищается и гарантируется законодательно установленными субъектами; 4) информация известна кредитным организациям в силу специфики их деятельности.

3. Характеристика  пакета нормо-распорядительных документов по защите банковской  тайны

С целью обеспечения хранения и защиты банковской тайны банки  обязаны в внутренних положениях установить специальный порядок ведения делопроизводства с документами, которые содержат банковскую тайну, в частности определить: порядок регистрации исходных документов, работы с документами, которые содержат банковскую тайну, отправление и хранения документов, которые содержат банковскую тайну, а также особенности работы с электронными документами, которые содержат банковскую тайну.

Устанавливая специальный  порядок ведения делопроизводства с документами, которые содержат банковскую тайну, банки обязаны учесть требования, изложенные в этих Правилах.

 В время проработки исходных документов исполнитель документа определяет потребность проставления на нем грифа "Банковская тайна".

Гриф "Банковская тайна" проставляется в правом верхнем  кутье первого листа документа.

Гриф "Банковская тайна" не проставляется на документах, какие  банки предоставляют клиентам - владельцам информации, которая содержит банковскую тайну.

Регистрация исходных документов, которые содержат банковскую тайну, осуществляется в специальном журнале  учета исходных документов, которые  содержат банковскую тайну, отдельно от регистрации других исходных документов.

Исходные документы регистрируются в день их подписания.

Во время работы с документами, которые содержат гриф "Банковская тайна", работники банка должны обеспечить хранение таких документов в сейфах или шкафах, которые надежно  защелкивающиеся и к которым  не имеют доступа третьи лица.

 Банки обязаны в время отправления (передаваемость) информации, которая содержит банковскую тайну, обеспечить ее гарантированную доставку и конфиденциальность.

Запрещается отправление  документов с грифом "Банковская тайна" с использованием факсимильной связи или другими каналами связи, которые не обеспечивают защиту информации.

 Во время работы с документами, которые содержат банковскую тайну, на электронных носителях банки должны обеспечить соблюдение таких требований:

а) отметка грифа "Банковская тайна" к информации и данным в  электронном виде, которые имеют  определенный формат и обрабатываются автоматизированными системами, а  также к листингам программных  модулей не добавляется. Для текстовых  сообщений, которые создаются, обрабатываются, передаются и сохраняются в электронном  виде, наличие отметки грифа "Банковская тайна" является обязательной;

б) автоматизированные системы, которые обрабатывают информацию, которая  содержит банковскую тайну, должны создаваться  банками таким образом, чтобы  ограничить доступ пользователей лишь в пределах, которые необходимы для  выполнения их служебных обязанностей.

Автоматизированные системы  обрабатывания информации должны иметь  встроенную систему защиты информации, которую невозможно отключить или  осуществить обрабатывание информации. Автоматизированные системы обрабатывания информации, которая содержит банковскую тайну, которые работают в режиме реального времени (on-line), должны иметь такую архитектуру, при которой пользователи не имеют прямого доступа к конфиденциальным данным в базе данных и могут получать доступ лишь через сервер применений.