Решение кейса по выбору оптиальной орагнизационно-правовой структуры

Решение кейса  по выбору оптимальной организационно-правовой формы.

Предпринимательской деятельностью  в Российской Федерации могут заниматься как физические лица, так и юридические лица.     Гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя (п. 1 ст. 23 ГК РФ). Индивидуальный предприниматель отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом, за исключением имущества, на которое в соответствии с законом не может быть обращено взыскание (ст. 24 ГК РФ).   Соответственно данный способ организации фирмы не соответствует 4 требованию - ограничение пределов ответственности по обязательствам такой фирмы суммой вклада в ее капитал.      В российском законодательстве юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. Юридические лица должны иметь самостоятельный баланс или смету (ГК РФ ст.48 п.1).   Таким образом, для признания организации юридическим лицом необходимо наличие перечисленных следующих признаков:     1. Организационное единство, которое проявляется в том, что организация как единое целое имеет свои органы управления, которые для выполнения своих функций образуют определенную иерархию. Отношения между учредителями и органами управления четко регламентируются законодательством, а также учредительными документами (уставами и учредительными договорами). Органом управления является часть юридического лица, которая формирует и выражает вовне его волю. На основании п. 1 ст. 53 ГК РФ юридические лица через свои органы приобретают гражданские права и принимают на себя гражданские обязанности. Органы юридического лица могут быть единоличными (директор, председатель и т. д.), либо коллегиальными (общее собрание учредителей, правление, совет директоров и т. д.). Орган представляет юридическое лицо без специальной доверенности.      2. Имущественная обособленность, которая предполагает, что имущество юридического лица обособляется от имущества других лиц, в том числе от имущества его членов и учредителей. Организация может иметь имущество на праве собственности, праве хозяйственного ведения или праве оперативного управления. Внешним выражением имущественной обособленности является наличие у нее складочного капитала (в хозяйственных товариществах), уставного капитала (у хозяйственных обществ), паевого фонда (в производственном кооперативе), уставного фонда (в государственных и муниципальных унитарных предприятиях). Юридическое лицо в зависимости от его вида должно иметь также либо самостоятельный баланс (для коммерческих организаций) либо самостоятельную смету (для казенных и некоммерческих организаций).  3. Самостоятельная имущественная ответственность. Всякая организация, являясь юридическим лицом, отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ей имуществом. Если иное прямо не предусмотрено в законе или учредительных документах, ни учредители, ни участники юридического лица не отвечают по его долгам, и точно так же юридическое лицо не отвечает по долгам учредителей.       4. Выступление в гражданском обороте под собственным именем. Данный признак означает, что юридическое лицо может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. Юридические лица вправе создавать филиалы и представительства, которые не являются юридическими лицами.          По целям деятельности организации можно разделить на две большие группы – коммерческие и некоммерческие.        1. Коммерческие организации – юридические лица, преследующие извлечение прибыли в качестве основной целью деятельности и распределяющие полученную прибыль между своими участниками. Юридические лица, являющиеся коммерческими организациями, могут создаваться в форме хозяйственных товариществ и обществ, производственных кооперативов, государственных и муниципальных унитарных предприятий.           2. Некоммерческие организации – юридические лица, не имеющие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности и не распределяющие полученную прибыль между своими участниками (ст. 50 ГК РФ). Некоммерческие организации создаются в форме потребительских кооперативов, учреждений, фондов, общественных (религиозных) организаций и т. д. При этом ГК РФ закрепляет исчерпывающий перечень коммерческих организаций, а некоммерческие организации могут создаваться в формах, не предусмотренных в ГК РФ.    Учитывая 1 пункт требования бизнесмена - возможность заниматься любой коммерческой и благотворительной деятельностью без каких-либо ограничений, группа некоммерческих организаций не подходит.

К коммерческим организациям в соответствии с российским законодательством  относятся:

- полное товарищество,

- товарищество на вере,

- общество с ограниченной  ответственностью,

- общество с дополнительной  ответственностью,

- открытые и закрытые  акционерные общества,

- производственный кооператив,

- государственные и муниципальные  унитарные предприятия (§ 2,3,4 ГК  РФ).

Полным признается товарищество, участники  которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором  занимаются предпринимательской деятельностью  от имени товарищества и несут  ответственность по его обязательствам, принадлежащим им имуществом (п.1 ст.69 ГК РФ). Управление деятельностью полного товарищества осуществляется по общему согласию всех участников. Учредительным договором товарищества могут быть предусмотрены случаи, когда решение принимается большинством голосов участников (п.1 ст.71 ГК РФ).           Товариществом на вере (коммандитным товариществом) признается товарищество, в котором наряду с участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества своим имуществом (полными товарищами), имеется один или несколько участников - вкладчиков (коммандитистов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности.) (п.1 ст. 82 ГК РФ). Управление деятельностью товарищества на вере осуществляется полными товарищами. Порядок управления и ведения дел такого товарищества его полными товарищами устанавливается ими по правилам настоящего Кодекса о полном товариществе (п.1 ст.84 ГК РФ). В соответствии с п. 4 ст. 66 ГК РФ государственные органы и органы местного самоуправления не вправе выступать участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах на вере, если иное не установлено законом.  Таким образом, данные организационно - правовые формы не подходят, т.к. требование бизнесмена в  обеспечении наиболее полного контроля за действиями руководства фирмы не осуществляется и дополнительное пожелание привлечь   в   фирму   в   качестве соучредителей    российских    граждан,    а    также    государственные и  муниципальные органы.

Обществом с дополнительной ответственностью признается общество, уставный капитал которого разделен на доли; участники такого общества солидарно несут субсидиарную ответственность  по его обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех кратном  размере к стоимости их долей, определенном уставом общества (п.1 ст.95 ГК РФ).     Акционерным обществом признается общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций; участники акционерного общества (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций (п.1,ст. 96 ГК РФ).      Члены производственного кооператива несут по обязательствам кооператива субсидиарную ответственность в размерах и в порядке, предусмотренных законом о производственных кооперативах и уставом кооператива (п.2 ст. 107 ГК РФ).       Данные организационно - правовые формы так же не подходят бизнесмену в связи с пунктом об ограничении пределов ответственности по обязательствам такой фирмы суммой вклада в ее капитал. Так же можно отметить, что открытое акционерное общество обязано ежегодно публиковать для всеобщего сведения годовой отчет, бухгалтерский баланс, счет прибылей и убытков (п. 1 ст. 97 ГК РФ). Это противоречит требованию о сохранении конфиденциальности основной финансовой информации 
о деятельности фирмы (бухгалтерский отчет, баланс и т.п.).

В форме унитарных предприятий  могут быть созданы только государственные  и муниципальные предприятия (п. 1 ст. 113 ГК РФ)

Таким образом, наиболее подходящей формой организации является общество с ограниченной ответственностью. В  связи с тем, что:

• Обществом с ограниченной ответственностью признается общество, уставный капитал которого разделен на доли; участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им долей (п.1 ст.87 ГК РФ).
• Общество может иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных федеральными законами, если это не противоречит предмету и целям деятельности, определенно ограниченным уставом общества (п.2 ст.2 ФЗ об обществах с ограниченной ответственностью).
• Опубликование обществом сведений о результатах ведения его дел (публичная отчетность) не требуется, за исключением случаев, предусмотренных законом об обществах с ограниченной ответственностью (п.5 ст.91 ГК РФ).
• Высшим органом общества является общее собрание участников общества. Общее собрание участников общества может быть очередным или внеочередным. Все участники общества имеют право присутствовать на общем собрании участников общества, принимать участие в обсуждении вопросов повестки дня и голосовать при принятии решений (п.1 ст.32 ФЗ об обществах с ограниченной ответственностью).